Стратегия эффективного нарушения

Существует экономическая теория эффективных нарушений [4.56, 4.57]. Она предполагает получение чистой прибыли при умышленном нарушении договора любого типа. Фактически эта теория выявляет условия, в которых нарушение договора между сторонами будет экономически более выгодным, чем его соблюдение. Как частный случай, нарушением будет игнорирование чужого права на изобретение.

Теорией пользуются крупные компании. Для этого прежде чем «украсть» тот или иной патент, т. е. нарушить право его использования патентообладателем, компания-вор на первом этапе рассчитывает эффективность кражи (что юристы обозначают мягче — «заимствование»). Так, законодательство США не считает акт кражи объекта промышленной собственности уголовно наказуемым. Нарушители могут быть наказаны только материально. Соответственно, если экономическая выгода от кражи велика, значительно выше отчислений, которые могут последовать, если факт кражи будет вскрыт и передан в суд, то компания ее осуществляет.

Например, в 2010 г. суд штата Техас (США) признал всемирно известную компанию «с человеческим лицом» Apple в нарушении трех патентов, принадлежащих компании Mirror Worlds. Сумма ущерба была оценена судом в 208,5 млн долл. Apple признала нарушение только одного патента и попросила втрое снизить сумму штрафа (см. табл. 4.2).

По сравнению с троллингом, как пишет X. Галахер, «эффективное нарушение дешевле, быстрее, лучше, и экономика вынуждена практиковать его и далее» [4.58], но практиковать его могут только мощные рыночные игроки. Они должны быть способны нести серьезные издержки, если делу будет дан ход в суде. Методы, усложняющие доказательство факта кражи и затрудняющие правильную оценку нанесенного ущерба пострадавшего [4.59], постоянно совершенствуются. В частности, пострадавшего можно представить как непрактикующего субъекта хозяйственной деятельности, который тормозит прогресс в отрасли. Еще сложнее обстоит дело в случаях, когда пострадавший и в самом деле является патентным троллем.

Ущерб от «эффективного заимствования» нельзя сводить только к упущенной выгоде пострадавшего. Систематическое применение этой стратегии, во-первых, дискредитирует способность государства защищать изобретателей в наше время, а во-вторых, снижает инвестиции венчурных капиталистов в изобретателей или стартапы, подрывая базовые принципы инновационной экономики [4.60].

Стратегия захвата организаций

Все описанные выше наступательные стратегии направлены непосредственно на объекты промышленной собственности. Однако возможна и опосредованная атака, когда удар приходится на юридическое лицо, владеющее интеллектуальной собственностью. Для этого применяют банкротство и поглощение организации-донора.

Пусть организация А* создает с организацией Б* совместное предприятие. В уставной капитал предприятия А* передает свои материальные и финансовые ресурсы, а Б* — объекты промышленной собственности. Но вот происходит банкротство предприятия. Вопрос: что произойдет с интеллектуальной собственностью? Велика вероятность того, что она будет потеряна. Ноу-хау станут общедоступны. Как показывает практика, через некоторое время представители фирмы А* либо сами используют ставшие общедоступными решения в своей работе, либо тайком от Б* перепродают секреты производства третьим лицам, либо подают заявки на патенты на результаты, ранее сохранявшиеся в секрете. Теперь у них для этого развязаны руки.

Другой вариант захвата интеллектуальной собственности основан на слиянии и поглощении организаций. В ходе слияния организаций (добровольных или откровенно рейдерских) происходят закономерные трения относительно внутрифирменных правил, действующих в новообразованной целенаправленной системе деятельности. Неудивительно, что в этот момент не вполне ясно, кто является правообладателем объектов промышленной собственности. Этим нередко пользуются мошенники, меняя правообладателя так, как им выгодно. Противостоять этому можно пока лишь одним способом: заранее, до начала слияния или поглощения, прописать процедуру передачи и распределения прав на ОИСы и заверить ее у нотариуса.