Заключение, изменение и расторжение торговых договоров

Заключение

торговых договоров (общие положения)

Заключение

торгового договора представляет собой правовую деятельность субъектов, направленную на формирование правовой связи. На этапе заключения договора закладываются предпосылки успешного хозяйствования, получения сторонами прибыли или убытков, поэтому крайне опасно недооценивать значения этого этапа¹.

Целью заключения договора является создание правовой связи между субъектами торгового оборота, с помощью которой каждый из таких субъектов сможет удовлетворить собственную потребность.

Создание правовой связи является промежуточной правовой целью. Конечной правовой целью является получение определенного блага, которая будет достигнута в ходе надлежащего исполнения договорного обязательства. Вместе с тем именно от правильного осуществления деятельности по заключению договора, от того, насколько четко и недвусмысленно будут сформированы договорные условия, насколько сторонам удастся понять потребности друг друга, сформировать должное отношение в договорной системе, во многом зависит возможность надлежащего исполнения договорного обязательства.

В процессе заключения договора решаются следующие задачи:

• 1) создание взаимных прав и обязанностей, направленных на достижение правовых целей субъектов;
• 2) планирование приобретения товаров и своих трат на определенный срок. Момент заключения и исполнения торгового договора очень часто не совпадает. Это дает возможность субъектам заранее предвидеть, какие закупки им предстоит провести, какие расходы они понесут в ближайшее время. Таким образом, с помощью заключения договоров организация упорядочивает свои расходы и доходы, может ориентироваться на заключенные договоры при планировании перевозок, заявок на складские помещения и пр.;
• 3) получение возможности детального ознакомления с особенностями производственного и технологического процесса своего контрагента, что позволит оценивать реалистичность собственных ожиданий от контрагента и его действительных возможностей;^[1]
• 4) осуществление сотрудничества между контрагентами, которые вынуждены идти наветречу друг другу при определении договорных условий. В дальнейшем это сотрудничество станет основой для надлежащего исполнения договорного обязательства;
• 5) «моделирование» и «проигрывание» потенциальных конфликтов. При обсуждении договорных условий, стороны делают предположения о том, каких нарушений договорного обязательства со стороны контрагента можно опасаться, что они будут делать в случае такого нарушения и какого поведения они ожидают от контрагента. Тщательное обсуждение потенциальных спорных ситуаций и проблем, могущих возникнуть при исполнении договорного обязательства, приводит к тому, что когда такие обстоятельства действительно возникнут, стороны будут знать, как им следует себя вести, и неблагоприятные имущественные последствия от нарушения обязательства будут менее ощутимыми для субъектов.

Основополагающим принципом заключения договора является принцип свободы договора. Легальное закрепление принцип свободы договора получил в ст. 1, 421 ГК РФ. Этот принцип состоит в праве сторон самостоятельно определять заключать или не заключать договор, самостоятельно определять вид договора и его условия, самостоятельно выбирать контрагента. Принцип свободы договора имеет ограничения, установленные законом, вводимые с целью защиты слабой стороны или публичного интереса.

Нормативное правовое регулирование торговой деятельности включает в себя установления ряда ограничений свободы договора. По верному замечанию И. А. Покровского, свобода договорных соглашений делает возможной случаи «самой жестокой экономической эксплуатации: сторона, экономически сильнейшая, пользуясь нуждой стороны слабейшей, ставит ей тяжелые условия, на которые та по необходимости должна согласиться. Принцип договорной свободы, таким образом, закрепляет несвободу экономическую и… может являться фактором настоящего экономического рабства»¹. Для того чтобы не допустить этого, устанавливаются законодательные ограничения свободы договора в коммерческом обороте. Так, в соответствии с Законом о торговле установлен запрет на заключения некоторых видов договоров между поставщиком и торговой сетью (договора комиссии, договора агентирования, смешанных договоров с элементами договора комиссии), запрет на включение в договор отдельных, указанных в законе условий (например, установлен максимальный размер так называемой «платы за полку», не допускается включение вознаграждений за расширение ассортимента товаров и пр.), устанавливаются специальные требования информационной прозрачности отбора поставщиков торговой сетью, которые также можно рассматривать как некоторое ограничение свободы договора. Указанные ограничения служат цели защиты интересов оптового продавца, который рассматривается более «слабым» субъектом во взаимодействии с торговой сетью — субъектом более «сильным».^[2]

Такие ограничения призваны выровнять положение субъектов, сделать доступнее для оптовых продавцов заключение договоров с торговой сетью, н тем самым законодатель пытался обеспечить поддержку отечественных производителей товаров (особенно, продовольственных) и поощрить к расширению ассортимента товаров, предлагаемых в розничную сеть.

Действие принципа свободы договора при наличии норм закона по содержанию определенных договорных условий разъяснено постановлением Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах». Если правило в отношении того или иного договорного условия установлено диспозитивной нормой, стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней (п. 1). В отношении норм, которые не содержат прямого указания на их диспозитивный характер (прямо включенного в текст нормативного правового акта о том, что правило действует, «если иное не установлено договором»), в п. 2 постановления определено, что условия договора не могут отменить или изменить действие такой нормы закона только в случае, если в самой норме установлена ничтожность подобных условий или иным образом установлен явно выраженный запрет на включение в договоры иных условий. Однако и такой запрет может толковаться ограничительно в части допустимости тех условий, которые хотя и нарушают установленный законом запрет, однако не ущемляют прав и законных интересов лица, для защиты интересов которого соответствующий запрет был установлен. При отсутствии явно выраженного запрета и указания на диспозитивность нормы права, характер нормы должен определяться в зависимости от того, на защиту чьих прав она направлена; в зависимости от этого и решается вопрос о том, установлено или нет ограничение свободы договора в данном случае. Это значит, что при заключении договора следует определять границы свободы договора и возможности самостоятельно определять содержание договорных условий исходя из оценки нормативных требований и целей, которые преследовал законодатель при включении таких норм в закон.

Учитывая приведенные правила определения границ свободы договора, анализ п. 1 ст. 13 Закона о торговле приводит к выводу о том, что в нем содержится явно выраженный запрет навязывания контрагенту условий договора о запрете на заключение договоров с другими субъектами; о внесение платы за изменение ассортимента продовольственных товаров, о снижении цены товаров и др. Это значит, что указанные нормы являются императивными и не могут изменяться соглашением сторон.

Определенные ограничения свободы заключения договора установлены также для публичных договоров. В коммерческом обороте используется незначительное число публичных договоров — это договоры с естественными монополиями (перевозки грузов железнодорожным транспортом, договоры энергоснабжения), для которых установлены ограничения по свободному определению условий договора и недопустимость отказа в заключении договора.

Излишнее ограничение свободы торгового договора из «благих» побуждений законодателем приводит к тому, что регулятивные функции договора перестают выполняться, договор как правовое средство не может содействовать в решении задач, стоящих перед субъектами торговой деятельности.

Таким образом, заключение договора представляет собой правовую деятельность субъектов торгового оборота, направленную на свободное формирование собственных правовых связей с другими субъектами, основанную на возможности самостоятельно определять ее целесообразность, выбирать контрагента, условия договора с соблюдением пределов и ограничений, установленных законом.

• [1] Пугинский Б. И. Теория и практика договорного регулирования. М., 2008. С. 130.
• [2] Покровский И. А. Основные проблемы гражданского права. М., 2001. С. 263.