Участие адвоката в рассмотрении уголовного дела в суде

Участие адвоката на стадии подготовки уголовного дела к судебному заседанию

Участие адвоката на этой стадии уголовного судопроизводства является, пожалуй, одной из самых важных форм работы адвоката в уголовном процессе. От того, как адвокат будет представлять интересы своего доверителя в судебном заседании, зависит многое. В обществе существует достаточно распространенное (и превратное) мнение о том, что адвокат, защищая преступника, который обвиняется в совершении особо тяжких преступлений (убийство, дача и получение взятки, хищение имущества путем мошеннических действий и ряд других), преследует прежде всего свои личные имущественные интересы, не вдаваясь особо в морально-этическую составляющую подобных негативных явлений. Это в корне неверно.

Да, как правило, адвокат в уголовном процессе работает «за деньги». Это может быть гонорар от самого обвиняемого или его близких, компенсационные выплаты адвокату, которые предусмотрены российским законодательством за его участие в уголовном деле. Впрочем, это не самое главное, а, скорей, совсем не главное в работе адвоката. Важнее всего в работе адвоката на этой стадии — построить защиту обвиняемого в суде таким образом, чтобы все допущенные на стадии предварительного расследования или дознания процессуальные ошибки были правильно восприняты судом, и суд дал им надлежащую правовую оценку. Усилия адвоката направляются и на то, чтобы суд также работал строго в «правовом поле». Малейшее отступление от уголовного или уголовно-процессуального закона, допущенное следователем, дознавателем или судьей, адвокат должен пресекать любыми предоставленными ему законом правовыми средствами. Адвокаты любят говорить, что защищают в суде не убийцу или насильника, а подозреваемого, обвиняемого от сознательных или неумышленных нарушений закона, которые допущены или допускаются в отношении этих лиц на стадии предварительного расследования (дознания) или непосредственно в суде.

Адвокат не только представляет в уголовном суде интересы обвиняемого, но также может участвовать в судебных слушаниях на стороне потерпевшего, свидетеля, иных лиц, прямо предусмотренных УПК РФ. Тем не менее нас больше всего интересуют вопросы участия адвоката именно в защите интересов обвиняемого в уголовном процессе. Эту работу можно условно разделить на несколько этапов.

Первым этапом работы адвоката по защите интересов обвиняемого в суде является его участие на стадии подготовки уголовного дела к судебному заседанию.

В соответствии со ст. 227 УПК РФ по поступившему уголовному делу судья принимает одно из следующих решений:

• — о направлении уголовного дела по подсудности;
• — о назначении предварительного слушания;
• — о назначении судебного заседания.

Решение судьи оформляется постановлением, в котором указываются:

• — дата и место вынесения постановления;
• — наименование суда, фамилия и инициалы судьи, вынесшего постановление;
• — основания принятого решения.

Решение принимается в срок не позднее 30 суток со дня поступления уголовного дела в суд. В случае если в суд поступает уголовное дело в отношении обвиняемого, содержащегося под стражей, судья принимает решение в срок не позднее 14 суток со дня поступления уголовного дела в суд. По просьбе защитника суд вправе предоставить ему возможность для дополнительного ознакомления с материалами уголовного дела, поскольку зачастую при выполнении требований ст. 217 УПК РФ об ознакомлении обвиняемого и его защитника со всеми материалами уголовного дела следователи (дознаватели) пользуются предоставленными им УПК РФ правами ограничить время этого ознакомления на основании судебного решения. В итоге нередко многотомные уголовные дела адвокату приходится досконально изучать уже непосредственно в суде.

Какие вопросы могут рассматриваться на этой стадии с обязательным участием защитника? Это очень важные вопросы об избрании в отношении обвиняемого меры пресечения в виде залога, домашнего ареста или заключения под стражу либо о продлении срока домашнего ареста или срока содержания под стражей по ходатайству прокурора или по инициативе суда, а также о проведении предварительного слушания по уголовному делу. Обвиняемый и его защитник должны быть извещены о месте, дате и времени судебного заседания, где будут рассматриваться подобные вопросы, не менее чем за трое суток до его начала.

Каковы основания для проведения предварительного слушания?

В соответствии со ст. 229 УПК РФ суд по ходатайству защитника и обвиняемого или по собственной инициативе при наличии основании, предусмотренных данной статьей, проводит предварительное слушание в порядке, установленном гл. 34 УПК РФ.

Предварительное слушание проводится:

• а) при наличии ходатайства стороны об исключении доказательства, заявленного в соответствии с ч. 3 настоящей статьи;
• б) при наличии основания для возвращения уголовного дела прокурору в случаях, предусмотренных ст. 237 настоящего Кодекса;
• в) при наличии основания для приостановления или прекращения уголовного дела;
• г) при наличии ходатайства защитника о проведении судебного разбирательства в порядке, предусмотренном ч. 5 ст. 247 УПК РФ, которая предусматривает, что в исключительных случаях судебное разбирательство по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях может проводиться в отсутствие подсудимого, который находится за пределами Российской Федерации и (или) уклоняется от явки в суд, если это лицо не было привлечено к ответственности на территории иностранного государства по данному уголовному делу;
• д) для решения вопроса о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей;
• е) при наличии не вступившего в законную силу приговора, предусматривающего условное осуждение лица, в отношении которого в суд поступило уголовное дело, за ранее совершенное им преступление;
• ж) при наличии основания для выделения уголовного дела.

Ходатайство о проведении предварительного слушания может быть заявлено защитником после ознакомления с материалами уголовного дела либо после направления уголовного дела с обвинительным заключением или обвинительным актом в суд в течение трех суток со дня получения обвиняемым копии обвинительного заключения или обвинительного акта.

Проведение предварительного слушания имеет огромное процессуальное значение. Как отмечалось выше, гл. 34 УПК РФ регламентирует порядок проведения предварительного слушания.

Согласно ст. 234 УПК РФ предварительное слушание проводится судьей единолично в закрытом судебном заседании с участием сторон при условии соблюдения требований гл. 33, 35 и 36 УПК РФ с определенными изъятиями.

Уведомление о вызове сторон в судебное заседание должно быть направлено не менее чем за трое суток до дня проведения предварительного слушания.

Предварительное слушание может быть проведено в отсутствие обвиняемого по его ходатайству либо при наличии оснований для проведения судебного разбирательства в порядке, предусмотренном ч. 5 ст. 247 УПК РФ.

Неявка других своевременно извещенных участников производства по уголовному делу не препятствует проведению предварительного слушания.

Огромное значение на этой стадии судебного процесса имеет заявление защитником ходатайств об исключении доказательств.

В случае если защитником заявлено ходатайство об исключении доказательства, судья выясняет у стороны обвинения, имеются ли у нее возражения против данного ходатайства. При отсутствии возражений судья удовлетворяет ходатайство и выносит постановление о назначении судебного заседания, если отсутствуют иные основания для проведения предварительного слушания.

Ходатайство защитника об истребовании дополнительных доказательств или предметов подлежит удовлетворению, если данные доказательства и предметы имеют значение для уголовного дела. По ходатайству защитника в качестве свидетелей могут быть допрошены любые лица, которым что-либо известно об обстоятельствах производства следственных действий или изъятия и приобщения к уголовному делу документов, за исключением лиц, обладающих свидетельским иммунитетом.

В ходе предварительного слушания ведется протокол.

Согласно ст. 235 УПК РФ защитник вправе заявить ходатайство об исключении из перечня доказательств, предъявляемых в судебном разбирательстве, любого доказательства. В случае заявления ходатайства его копия передается стороне обвинения в день представления ходатайства в суд.

Ходатайство об исключении доказательства должно содержать указания на:

• а) доказательство, об исключении которого ходатайствует сторона;
• б) основания для исключения доказательства, предусмотренные УПК РФ, и обстоятельства, обосновывающие ходатайство.

Судья вправе допросить свидетеля и приобщить к уголовному делу документ, указанный в ходатайстве. В случае если сторона обвинения возражает против исключения доказательства, судья вправе огласить протоколы следственных действий и иные документы, имеющиеся в уголовном деле и (или) представленные сторонами.

Следует отметить, что право заявлять ходатайство об исключении доказательств принадлежит и стороне обвинения, в частности прокурору. Однако, как показывает многолетняя практика участия адвокатов в судах по рассмотрению конкретных уголовных дел, сторона обвинения пользуется этим процессуальным правом крайне неохотно, полагая при этом, что подобные действия могут «размыть» всю доказательственную базу.

Необходимо учитывать, что при рассмотрении ходатайства об исключении доказательства, заявленного защитником на том основании, что доказательство было получено с нарушением требований УПК РФ, бремя опровержения доводов, представленных стороной защиты, лежит на прокуроре. В остальных случаях бремя доказывания лежит на стороне, заявившей ходатайство.

Если суд принял решение об исключении доказательства, то данное доказательство теряет юридическую силу и не может быть положено в основу приговора или иного судебного решения, а также исследоваться и использоваться в ходе судебного разбирательства.

Если уголовное дело рассматривается судом с участием присяжных заседателей, то стороны либо иные участники судебного заседания не вправе сообщать присяжным заседателям о существовании доказательства, исключенного по решению суда.

При рассмотрении уголовного дела по существу суд по ходатайству стороны вправе повторно рассмотреть вопрос о признании исключенного доказательства допустимым.

Согласно ст. 236 УПК РФ по результатам предварительного слушания судья принимает одно из следующих решений:

• а) о направлении уголовного дела по подсудности;
• б) о возвращении уголовного дела прокурору;
• в) о приостановлении производства по уголовному делу;
• г) о прекращении уголовного дела;
• д) о назначении судебного заседания;
• е) об отложении судебного заседания в связи с наличием не вступившего в законную силу приговора, предусматривающего условное осуждение лица, в отношении которого в суд поступило уголовное дело, за ранее совершенное им преступление;
• ж) о выделении или невозможности выделения уголовного дела в отдельное производство в случаях, предусмотренных УПК РФ, и о назначении судебного заседания.

Решение судьи оформляется постановлением в соответствии с требованиями ч. 2 ст. 227 УПК РФ. В постановлении должны быть отражены результаты рассмотрения заявленных ходатайств и поданных жалоб.

Если судья удовлетворяет ходатайство защитника об исключении доказательства и при этом назначает судебное заседание, то в постановлении указывается, какое доказательство исключается и какие материалы уголовного дела, обосновывающие исключение данного доказательства, не могут исследоваться и оглашаться в судебном заседании и использоваться в процессе доказывания.

Если в ходе предварительного слушания прокурор изменяет обвинение, то судья также отражает это в постановлении и в случаях, предусмотренных УПК РФ, направляет уголовное дело по подсудности. Если при разрешении ходатайства обвиняемого и его защитника о предоставлении времени для ознакомления с материалами уголовного дела суд установит, что требования ч. 5 ст. 109 УПК РФ были нарушены, а предельный срок содержания обвиняемого под стражей в ходе предварительного следствия истек, то суд изменяет меру пресечения в виде заключения под стражу, удовлетворяет ходатайство обвиняемого и его защитника и устанавливает им срок для ознакомления с материалами уголовного дела.

Судебное решение, принятое по результатам предварительного слушания, может быть обжаловано в порядке, предусмотренном гл. 45.1 и 47.1 УПК РФ, за исключением судебного решения о назначении судебного заседания в части разрешения вопросов, указанных в п. 1, 3—5 ч. 2 ст. 231 УПК РФ.

Зачастую в ходе предварительного слушания защитник представляет суду доказательства того, что в ходе предварительного следствия (дознания) в отношении его подзащитного были допущены процессуальные нарушения. В этом случае защитник вправе ходатайствовать о возвращении уголовного дела прокурору.

В соответствии со ст. 237 УПК РФ судья по ходатайству защитника правомочен возвратить уголовное дело прокурору для устранения препятствий его рассмотрения судом в случаях, если:

• а) обвинительное заключение, обвинительный акт или обвинительное постановление составлены с нарушением требований УПК РФ, что исключает возможность постановления судом приговора или вынесения иного решения на основе данного заключения, акта или постановления;
• б) копия обвинительного заключения, обвинительного акта или обвинительного постановления не была вручена обвиняемому, за исключением случаев, если суд признает законным и обоснованным решение прокурора, принятое им в порядке, установленном ч. 4 ст. 222 или ч. 3 ст. 226 УПК РФ;
• в) есть необходимость составления обвинительного заключения или обвинительного акта по уголовному делу, направленному в суд с постановлением о применении принудительной меры медицинского характера;
• г) имеются предусмотренные ст. 153 УПК РФ основания для соединения уголовных дел;
• д) при ознакомлении обвиняемого с материалами уголовного дела ему не были разъяснены права, предусмотренные ч. 5 ст. 217 УПК РФ;
• е) фактические обстоятельства, изложенные в обвинительном заключении, обвинительном акте, обвинительном постановлении, постановлении о направлении уголовного дела в суд для применения принудительной меры медицинского характера, свидетельствуют о наличии оснований для квалификации действий обвиняемого, лица, в отношении которого ведется производство о применении принудительной меры медицинского характера, как более тяжкого преступления, общественно опасного деяния либо в ходе предварительного слушания или судебного разбирательства установлены фактические обстоятельства, указывающие на наличие оснований для квалификации действий указанных лиц как более тяжкого преступления, общественно опасного деяния.

При наличии обстоятельств, указанных в ст. 226.2 (обстоятельства, исключающие производство дознания в сокращенной форме) и ч. 4 ст. 226.9 УПК РФ (особенности судебного производства по уголовному делу, дознание по которому производилось в сокращенной форме), судья по ходатайству защитника или по собственной инициативе возвращает уголовное дело прокурору для передачи его по подследственности и производства дознания в общем порядке.

Следует отметить, что по уголовному делу, дознание по которому производилось в сокращенной форме, судебное производство осуществляется в порядке, установленном ст. 316 («Порядок проведения судебного заседания и постановления приговора») и 317 УПК РФ («Пределы обжалования приговора»), с изъятиями, предусмотренными ст. 226.9 УПК РФ.

В связи с этим адвокату важно знать, что приговор по делу, рассматриваемому в порядке ст. 226.9 УПК РФ, постановляется на основании исследования и оценки только тех доказательств, которые указаны в обвинительном постановлении, а также дополнительных данных о личности подсудимого. По ходатайству стороны защиты судья вправе приобщить к уголовному делу и учесть при определении меры наказания надлежащим образом оформленные документы, содержащие дополнительные данные о личности подсудимого, в том числе о наличии у него иждивенцев, а также иные данные, которые могут быть учтены в качестве обстоятельств, смягчающих наказание.

При поступлении возражения какой-либо из сторон против дальнейшего производства по уголовному делу, дознание по которому производилось в сокращенной форме, с применением особого порядка судебного разбирательства, а равно по собственной инициативе в случае установления обстоятельств, препятствующих постановлению законного, обоснованного и справедливого приговора, в том числе при наличии достаточных оснований предполагать самооговор подсудимого, судья выносит постановление о возвращении уголовного дела прокурору для передачи его по подследственности и производства дознания в общем порядке.

Адвокат должен знать, что согласно п. 1.2 ст. 237 УПК РФ судья по ходатайству прокурора вправе возвратить уголовное дело прокурору для устранения препятствий к его рассмотрению судом в случаях, если:

• а) после направления уголовного дела в суд наступили новые общественно опасные последствия инкриминируемого обвиняемому деяния, являющиеся основанием для предъявления ему обвинения в совершении более тяжкого преступления;
• б) ранее вынесенные по уголовному делу приговор, определение или постановление суда отменены в порядке, предусмотренном гл. 49 УПК РФ, а послужившие основанием для их отмены новые или вновь открывшиеся обстоятельства являются в свою очередь основанием для предъявления обвиняемому обвинения в совершении более тяжкого преступления.

Эти полномочия суда и прокурора могут серьезно повлиять на стратегию и тактику защиты адвокатом интересов обвиняемого, поскольку подобное возвращение уголовного дела в соответствующий орган прокуратуры может резко ухудшить процессуальное положение подзащитного, и в будущем не исключается предъявление новых обвинений в отношении этого лица.

Необходимо иметь в виду, что при возвращении уголовного дела прокурору судья должен решить вопрос о мере пресечения в отношении обвиняемого. При необходимости судья продлевает срок содержания обвиняемого под стражей для производства следственных и иных процессуальных действий с учетом сроков, предусмотренных ст. 109 УПК РФ.

И здесь хотелось бы сделать одно важное отступление. В соответствии со ст. 109 УПК РФ максимальный срок содержания гражданина под стражей составляет 18 месяцев. Однако это жесткое ограничение вряд ли применимо в случаях, когда уголовное дело в отношении обвиняемого, содержащегося под стражей, уже поступило в суд для рассмотрения по существу. Все же предписания ст. 109 УПК РФ в основном связаны с предварительным расследованием.

Да, можно твердо констатировать, что следователю ни один суд не разрешит продлить обвиняемому срок содержания под стражей более 18 месяцев. В этом случае действует главный принцип, которым следователь должен руководствоваться в своей работе: не уложился в сроки, отведенные законом, изволь человека отпустить, даже если он обвиняется в совершении особо опасных преступлений. Однако для суда эти требования в ряде случаев необязательны, поскольку в упомянутой статье УПК РФ, а также в других нормах закона не содержится прямых запретов суду продлять обвиняемому срок содержания под стражей сверх 18 месяцев при условии, что уголовное дело уже поступило в суд для рассмотрения по существу.

В практике адвокатов бывали случаи, когда подсудимые более двух лет содержались под стражей, пока уголовное дело рассматривалось в суде. Скажем, уголовное дело в отношении граждан К., Я., Н. и М., обвиняемых в совершении покушения на убийство, совершенное особо опасным способом с применением взрывного устройства, взрывчатых веществ и огнестрельного оружия в течение более трех лет (февраль 2006 г. — август 2009 г.) подряд рассматривалось с участием присяжных заседателей Московским областным судом^[1]. И все это время подсудимые находились под стражей, а сроки содержания этих лиц под стражей по ходатайству прокурора судом систематически продлялись, что вряд ли следует признать правильным. Как представляется, максимальные сроки содержания граждан под стражей должны распространяться на все стадии уголовного процесса, включая и судебные слушания.

Адвокат должен следить за соблюдением судом сроков начала разбирательства в судебном заседании. Согласно ст. 233 УПК РФ рассмотрение уголовного дела в судебном заседании должно быть начато не позднее 14 суток со дня вынесения судьей постановления о назначении судебного заседания, а по уголовным делам, рассматриваемым судом с участием присяжных заседателей, — не позднее 30 суток.

Рассмотрение уголовного дела в судебном заседании не может быть начато ранее семи суток со дня вручения обвиняемому копии обвинительного заключения или обвинительного акта.

На стадии предварительного слушания по ходатайству защитника уголовное дело в отношении его подзащитного или уголовное преследование подзащитного может быть судом прекращено.

Согласно ст. 239 УПК РФ в случаях, предусмотренных п. 3—6 ч. 1, ч. 2 ст. 24 УПК РФ («Основания отказа в возбуждении уголовного дела или прекращения уголовного дела») и п. 3—6 ч. 1 ст. 27 УПК РФ («Основания прекращения уголовного преследования»), а также в случае отказа прокурора от обвинения в порядке, установленном ч. 7 ст. 246 УПК РФ, судья выносит постановление о прекращении уголовного дела.

По ходатайству защитника судья может также прекратить уголовное дело при наличии оснований, предусмотренных ст. 25 УПК РФ («Прекращение уголовного дела в связи с примирением сторон») и 28 УПК РФ («Прекращение уголовного преследования в связи с деятельным раскаянием»).

В постановлении о прекращении уголовного дела или уголовного преследования:

• а) указываются основания прекращения уголовного дела и (или) уголовного преследования;
• б) решаются вопросы об отмене меры пресечения, наложения ареста на имущество, корреспонденцию, временного отстранения от должности, а также контроля и записи переговоров;
• в) разрешается вопрос о вещественных доказательствах.

Копия постановления о прекращении уголовного дела направляется прокурору, а также вручается лицу, в отношении которого прекращено уголовное преследование, и потерпевшему в течение пяти суток со дня его вынесения.

• [1] Из практики работы адвокатов Межтерриториальной коллегии адвокатов «Кли-шин и партнеры г. Москва».