Расторжение трудового договора в результате несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе (п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ)

Для увольнения по п. 3 ч. I ст. 81 ТК РФ в связи с несоответствием работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации, необходимо проведение аттестации и наличие сделанного в результате ее отрицательного заключения о квалификации работника. Проведение аттестации — право работодателя, способ контроля за состоянием квалификации работников, а также стимулирования их труда. Но она не может проводиться работодателем произвольно. Сроки, порядок и процедура проведения аттестации строго регламентированы нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мнения представительного органа работников, и их несоблюдение влечет негативные последствия для работодателя. Положение об аттестации должно иметь законную силу. А для этого его нужно принять в порядке, установленном для принятия локальных нормативных актов с учетом мнения представительного органа работников (ч. 2 ст. 81, ст. 371, 372 ТК РФ). В положении должны быть разрешены все вопросы организации и проведения аттестации. Обязательны для включения пункты о том, какие именно работники должны проходить аттестацию, с какой периодичностью она проводится, по каким критериям оцениваются аттестуемые, кто включается в состав аттестационной комиссии (в том числе независимые эксперты), какие документы составляются до, в процессе и после аттестации, к каким результатам она может привести. Отсутствие перечня документов, образующихся в ходе аттестации, распространенный недостаток локальных Положений об аттестации персонала. Как следствие, работники не очень понимают, в каком документе «поставлена точка», и обжалуют все документы, составленные по результатам аттестации. Итоги аттестации желательно «сводить» в единый документ, на основании которого руководитель организации или уполномоченное лицо дает распоряжение службе персонала о переводах, увольнении и т. д.

Для проведения аттестации в организации должна быть создана специальная аттестационная комиссия. В ее состав в обязательном порядке необходимо включать представителя соответствующего выборного органа первичной профсоюзной организации (ч. 3 ст. 82 ТК РФ). Подтверждать недостаточную квалификацию работника и несоответствие его занимаемой должности нужно конкретными фактами. По каждому такому факту нужно иметь подтверждающий документ — докладную записку непосредственного начальника сотрудника, акт за подписью не менее двух свидетелей, жалобы клиентов. Работодатель не вправе расторгнуть трудовой договор с работником по названному основанию, если в отношении этого работника аттестация не проводилась либо аттестационная комиссия пришла к выводу о соответствии работника занимаемой должности или выполняемой работе. Кроме того, выводы аттестационной комиссии о деловых качествах работника подлежат оценке в совокупности с другими обстоятельствами, характеризующими квалификацию работника (п. 31 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2).

В части, не противоречащей ТК РФ, сохраняют свою юридическую силу постановление Совета Министров СССР от 26.07.1973 № 531 «О введении аттестации руководящих, инженерно-технических работников и других специалистов предприятий и организаций промышленности, строительства, сельского хозяйства, транспорта и связи» и «Положение о порядке проведения аттестации руководящих, инженерно-технических работников и других специалистов предприятий и организаций промышленности, строительства, сельского хозяйства, транспорта и связи», утв. постановлением ГКНТ СССР и Госкомтруда СССР от 05.10.1973 № 470/267 (см. также Положение о проведении аттестации государственных гражданских служащих Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 01.02.2005 № 110; приказ ФСС РФ от 18.08.2009 № 177 «О порядке проведения аттестации работников Фонда социального страхования Российской Федерации»; приказ Роструда от 14.04.2009 № 81-к «Об утверждении Положения о проведении аттестации и порядке сдачи квалификационного экзамена федеральными государственными гражданскими служащими Федеральной службы по труду и занятости»; приказ Росприроднадзора от 27.12.2007 № 592 «Об утверждении положения о порядке проведения аттестации и порядке сдачи квалификационного экзамена федеральными государственными гражданскими служащими Федеральной службы по надзору в сфере природопользования»; постановление Правительства РФ от 16.03.2000 № 234 «О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий», которым утверждено Положение о проведении аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий; Инструкцию о порядке проведения аттестации должностных лиц и работников организаций, деятельность которых связана с производством, хранением, транспортировкой и реализацией пищевых продуктов и питьевой воды, воспитанием и обучением детей, коммунальным и бытовым обслуживанием населения, утв. приказом Минздрава России от 29.06.2000 № 229).

В соответствии со ст. 332 ТК РФ, приказом Минобрнауки России от 06.08.2009 № 284 утверждено Положение о порядке проведения аттестации работников, занимающих должности научно-педагогических работников. Этим документом определен порядок аттестации работников, относящихся к профессорско-преподавательскому составу (декан факультета, заведующий кафедрой, профессор, доцент, старший преподаватель, преподаватель, ассистент), и научных работников. Определены цели аттестации, порядок формирования аттестационной комиссии, проведения аттестации, принятия решений по результатам аттестации. В связи с принятием данного Положения не применяется Положение о порядке аттестации педагогических и руководящих работников государственных и муниципальных образовательных учреждений, утв. приказом Минобразования России от 26.06.2000 № 1908, в части проведения аттестации педагогических работников образовательных учреждений высшего профессионального и дополнительного профессионального образования.

С 1 января 2011 г. вступает в силу новый порядок аттестации педагогических работников государственных и муниципальных образовательных учреждений, утвержденный приказом Минобрнауки России от 24.03.2010 № 209 «О порядке аттестации педагогических работников государственных и муниципальных образовательных учреждений». Порядок распространяется на педагогических работников образовательных учреждений, реализующих программы дошкольного, начального общего, основного общего, среднего (полного) общего образования, начального профессионального и среднего профессионального образования, а также дополнительные образовательные программы. Определены задачи аттестации, процедура формирования аттестационных комиссий, их состав и порядок работы, порядок аттестации в целях подтверждения соответствия занимаемой должности. Письмом Минобрнауки России, Профсоюза работников народного образования и науки РФ от 18.08.2010 г. № 03−52/46 разъяснен порядок применения приказа Минобрнауки России от 24.03.2010 г. № 209. С 1 января 2011 г. приказ Минобразования РФ от 26.06.2000 № 1908 «Об утверждении Положения о порядке аттестации педагогических и руководящих работников государственных и муниципальных образовательных учреждений» утратил силу в целом.

В отношении некоторых категорий работников перечень лиц, не подлежащих аттестации, установлен законодательно. Так, например, в соответствии со ст. 18 Федерального закона от 02.03.2007 № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации» аттестации не подлежат следующие муниципальные служащие:

• 1) замещающие должности муниципальной службы менее одного года;
• 2) достигшие возраста 60 лет;
• 3) беременные женщины;
• 4) находящиеся в отпуске по беременности и родам или в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Аттестация указанных муниципальных служащих возможна не ранее чем через один год после выхода из отпуска;
• 5) замещающие должности муниципальной службы на основании срочного трудового договора.

Аттестация работников может быть проведена работодателем и в том случае, если она не является обязательной в соответствии с федеральным законом или иным нормативным правовым актом, но ее проведение предусмотрено локальным нормативным актом организации.

Увольнение работников, являющихся членами профсоюза, по этому основанию производится с учетом мотивированного мнения выборного профсоюзного органа данной организации в соответствии с ч. 2 ст. 82 и ст. 373 ТК РФ. Увольнение по инициативе работодателя руководителей (их заместителей) выборных профсоюзных коллегиальных органов организации, не освобожденных от основной работы, допускается помимо общего порядка увольнения только с предварительного согласия соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа (ст. 374 ТК РФ).

Если работник был уволен по итогам аттестации, то работодатель обязан представить доказательства, свидетельствующие о том, что работник отказался от перевода на другую работу либо работодатель не имел возможности перевести работника с его согласия на другую работу (ч. 3 ст. 81 ТК РФ).

Результаты аттестации работник вправе обжаловать в суд.