Методы защиты от недружественных присоединений/поглощений

В российском законодательстве понятие «поглощение» юридически не определено. Однако практика хозяйствования показывает, что недружественные присоединения весьма распространены в России при непрекращающихся процессах трансформации собственности. В мировой практике такие действия именуются «поглощениями» .

Под «недружественным поглощением» (агрессивной скупкой акций) понимается действие инвестора по приобретению у акционеров контрольного пакета акций акционерного общества без согласия менеджеров. Агрессивная скупка ведет к существенным изменениям в составе акционеров, замене персонального состава СД и ведущих менеджеров компании, изменению финансовой политики компании, политики в отношении акционеров и основных направлений деятельности акционерного общества.

На практике инициатором недружественного поглощения не всегда выступает внешний инвестор, это может быть миноритарный акционер поглощаемого акционерного общества.

К методам косвенного давления на менеджмент акционерного общества и акционеров относят:

— возбуждение в отношении предприятия процедуры банкротства, грозящей прекращением полномочий действующего состава менеджеров, приостановлением работы органов управления акционерного общества, обесценением акций;

Компания, А договаривается с крупной компанией-поставщиком о партнерстве. Некоторые условия оговариваются устно (как часто бывает в российской действительности), в частности вопрос об отсрочке оплаты платежа. Через некоторое время оговоренное условие «забывается» и компания, А оказывается втянутой в процедуру банкротства.

• — создание искусственных экономических трудностей для деятельности предприятия посредством давления на его поставщиков, кредиторов; скупка долгов;
• — организация многочисленных проверок деятельности акционерного общества со стороны правоохранительных, налоговых, таможенных органов, т. е. использование «административного ресурса» ;
• — публикация отрицательной информации об обществе с целью воздействия на акционеров;
• — подача в отношении общества и его руководителей разного рода исков и т. д.;
• — прямое обращение к акционерам с предложением продать принадлежащие им акции (способы такого обращения различны).

Можно выделить следующие способы защиты компании от недружественного поглощения:

• — необходимо выяснить, кто является конечным приобретателем акций предприятий (кто является заказчиком) и с какими целями он хочет приобрести контроль над предприятием;
• — встречная скупка акций — самый распространенный способ защиты. Организовать скупку может сам эмитент (приобретая собственные акции на свой баланс или баланс дочерней организации), акционеры эмитента или дружественный внешний инвестор («белый рыцарь»);
• — смена реестродержателя (реестродержатель имеет полный доступ к списку акционеров компании и может производить незаконное распространение информации);
• — выплата всех непогашенных долгов, чтобы агрессор искусственно не создал из компании должника;

Агрессор скупает долги компании А. За несколько дней до уплаты долга кредитор-захватчик закрывает свои счета, меняет адрес, а по истечении трех месяцев подает в суд с просьбой признать компанию, А банкротом.

— проведение срочной реорганизации с целью преобразования в ЗАО или ООО либо выкупа акций и избавления от миноритариев;

Одним из способов может быть принятие решения на общем собрании о консолидации акций, например ста в одну. В этом случае владельцы меньшего количества акций станут обладателями дробных акций (¹/₄ акции, ²/₃ акции и т. д.), а дробные акции могут помешать выкупу акционерного общества. Реорганизация может произойти в форме разделения на несколько компаний, каждая из которых в отдельности не интересна захватчику. Можно также вывести ценные активы компании новому юридическому лицу или дочерней компании с последующим ее отделением.

• — эмиссия (размещение дополнительного выпуска ценных бумаг) путем закрытой подписки. Процедура довольно длительная (по времени — около квартала), но это самый эффективный способ. Решение о размещении ценных бумаг должно быть принято только общим собранием акционеров, причем за такое решение должны проголосовать не меньше 75% акций, участвовавших в собрании;
• — использование ФЗ об АО. Лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам — владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг⁶⁰;
• — снижение привлекательности объекта поглощения (продажа части активов, сдача некоторых объектов в аренду, помещение активов в залог, приобретение проблемных активов и пассивов, как крайняя мера);
• — защита уставом — является превентивной мерой. Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру и их суммарной номинальной стоимости⁶¹:

¦ расширение в уставе перечня сделок, решение о совершении которых принимается по процедуре, установленной для крупных сделок;

¦ внесение в контракты с высшими менеджерами акционерного общества обязательств общества выплачивать очень большую сумму компенсаций при досрочном расторжении контракта со стороны общества;

¦ условие высокого процента необходимых голосов для решения вопросов поглощения и слияния. Некоторые западные компании доводят необходимое большинство до 95%⁶²;

— введение специального права на участие государства в управлении обществом («золотая акция»), что резко подрывает интересы агрессоров. Однако это нетрадиционный метод защиты.

Передел собственности — характерная черта российской деловой действительности. Ни одно акционерное общество не может быть гарантированно защищено от «передела», поэтому необходимо знать хотя бы о классических методах защиты от недружественных присоединений.

Урегулирование корпоративных конфликтов. В своей основе конфликт между различными группами акционеров является конфликтом экономическим, поскольку, прежде всего, это конфликт по поводу присвоения и распродажи акций, эмитированных обществом. По способу разрешения корпоративного конфликта он, безусловно, относится к конфликтам правовым. Это обусловлено тем, что в случае, если участники конфликта не достигли компромисса и не зафиксировали свое волеизъявление в решении собрания или путем заключения сделки, то разрешение конфликта происходит посредством рассмотрения судом гражданских и даже уголовных дел.

Эмпирические и правовые данные, имеющиеся к настоящему времени, позволяют выявить устойчивое и фундаментальное противоречие в формирующейся системе защиты прав акционеров.

Суть противоречия состоит в том, что в имеющейся системе защиты прав акционеров существуют два противоположных подхода:

• — концентрация акционерного капитала, предполагающая минимум правовых средств защиты акционеров в сочетании с максимизацией средств правовой защиты миноритарных акционеров, создает уникальную ситуацию взаимной нейтрализации: постепенное вымывание мелких акционеров снижает значение широкого инструментария защиты миноритариев с точки зрения корпоративного сектора в целом, а сами инструменты защиты мелких акционеров трансформируются в инструменты корпоративного шантажа;
• — создание же развернутой системы правовых средств защиты акционеров, в свою очередь, сдерживает дальнейший процесс концентрации акционерного капитала (как фактор обратного влияния права на экономические процессы). При этом следует учитывать, что защита своих интересов путем дальнейшей концентрации — это прерогатива крупных акционеров, они реагируют не на отсутствие правовых средств защиты, а на заказное правоприменение, поскольку миноритарные акционеры не располагают ни условиями консолидации, ни самостоятельными судебными возможностями.

Приоритетной задачей в такой ситуации выступает формирование четкого правового поля для поддержания баланса интересов всех участников корпоративных отношений.

Фундаментальная задача с точки зрения государства — это рассмотрение корпоративного управления в контексте защиты и гарантий прав собственности (прав инвесторов, прав акционеров).

Тем не менее, в развитии корпоративного управления в России прослеживаются некоторые обнадеживающие тенденции:

• — сформирован государственный орган по осуществлению единой политики в области корпоративного управления — Банк России;
• — ряд предприятий разработали и приняли собственные ККУ⁶³, а также ввели представителей внешних акционеров в СД;
• — улучшилась дивидендная политика компаний, свидетельствующая о зрелости корпоративных отношений. Большинство компаний стали внимательнее относиться к перераспределению прибыли;
• — наблюдаются положительные сдвиги в ситуации подконтрольности менеджеров собственникам. Угроза увольнения плохо работающих руководителей становится одним из функционирующих механизмов корпоративного управления;
• — увеличивается спрос на информацию о компаниях с точки зрения рисков, связанных с корпоративным управлением.