Приобретение 30 и более процентов акций публичного общества (поглощение)

Порядок приобретения 30 и более процентов акций публичного акционерного общества (поглощение) регламентирован гл. XI.1 Закона об АО, которой предусмотрены публичные процедуры получения корпоративного контроля в следующих случаях:

• • при приобретении более 30% акций устанавливаются процедуры добровольного или обязательного предложения;
• • при приобретении более 95% акций установлены процедуры выкупа остальной части ценных бумаг как по требованию миноритарных акционеров, так и по инициативе лица, владеющего более чем 95% акций.

При проведении этих процедур гл. XI. 1 предусматривает ряд мер, направленных на соблюдение баланса интересов всех участников такого рода отношений — миноритарных акционеров, мажоритариев, самого акционерного общества.

На этот счет Конституционный Суд РФ указал, что «принудительное отчуждение имущества при условии предварительного и равноценного возмещения возможно не только для государственных нужд, но и в случаях, когда оно осуществляется в целях „общего для акционерного общества блага“, и что в этих случаях вмешательство в право собственности акционеров открытого акционерного общества носит оправданный, нс противоречащий Конституции Российской Федерации характер и допускается только при наличии эффективных правовых средств, направленных на преодоление конфликта интересов преобладающего и миноритарных акционеров»^[1].

Осуществление принудительного выкупа акций у миноритарных акционеров является частноправовой сделкой по отчуждению акций, в результате которого прекращается право собственности на акции у миноритарных акционеров. Поэтому Федеральный закон от 05.01.2006 № 7-ФЗ устанавливает меры, гарантирующие интересы миноритарных акционеров, заключающиеся прежде всего в том, что им выплачивается справедливая компенсация. Кроме того, интересы миноритарных акционеров обеспечиваются путем предоставления значительного объема информации, раскрываемой при принудительном выкупе акций, а также установлением государственного контроля за приобретением акций АО^[2]. Безусловно, принудительный выкуп акций станет действенным и эффективным только в том случае, если будут реализовываться система справедливого определения выкупной цены и механизм для оспаривания несправедливой цены. При этом все лица, участвующие в таком принудительном выкупе акций, — миноритарии, мажоритарный акционер, держатель реестра, оценщик, совет директоров акционерного общества — должны действовать добросовестно и разумно.

«В случаях принудительного изъятия имущества у собственника — независимо от оснований такого изъятия — должен осуществляться эффективный судебный контроль, который может быть либо предварительным, либо последующим и служит гарантией конституционного принципа неприкосновенности собственности»^[1].

Процедуры добровольного и обязательного предложения. При приобретении более 30% акций ПАО указанные процедуры заключаются в следующем.

Добровольное или обязательное предложения рассматриваются законом в качестве публичной оферты. Напомним, что согласно п. 2 ст. 437 ГК РФ публичной офертой признается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Такими любыми, кто отзовется, в понимании Закона об акционерных обществах являются акционеры — владельцы акций соответствующих категорий (типов) и владельцы эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции.

Добровольное предложение вправе направить в публичное общество лицо, которое имеет намерение приобрести более 30% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций публичного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона об АО, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам.

В добровольном предложении указываются все условия, являющиеся существенными для договора купли-продажи акций, а именно: количество приобретаемых акций, их вид, категория (тип) и предлагаемая цена приобретаемых акций или порядок ее определения. Кроме этих условий закон предусматривает и другие условия, которые должны быть указаны в добровольном предложении. В частности, к таким условиям относятся срок, порядок и форма оплаты ценных бумаг; срок принятия добровольного предложения, который не может быть менее чем 70 дней и более чем 90 дней с момента получения добровольного предложения акционерным обществом.

К добровольному предложению должна быть приложена банковская гарантия. Закон об акционерных обществах предусматривает, что такая гарантия не может быть отозвана, а также не может содержать указание на представление бенефициарами документов, которые не предусмотрены гл. XL 1 Закона об акционерных обществах. Срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через шесть месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг, указанного в добровольном предложении.

Обязательное предложение о приобретении акций ПАО должно направить акционерам общества лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций публичного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам. Такое предложение должно быть направлено в течение 35 дней с момента внесения приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций.

Обязательное предложение должно содержать все условия, которые перечислены в ст. 84.2 Закона об акционерных обществах. К таким условиям, в частности, относятся: вид, категория (тип) приобретаемых ценных бумаг; предлагаемая цена приобретаемых ценных бумаг или порядок ее определения, а также ее обоснование; срок оплаты ценных бумаг, который не может быть более чем 17 дней с момента истечения срока принятия обязательного предложения.

Механизм определения цены акций в случае обязательного предложения следующий. Цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам организованных торгов за шесть месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения в Банк России в соответствии с п. 1 и 2 ст. 84.9 Закона об акционерных обществах. Если ценные бумаги не обращаются на организованных торгах или обращаются на торгах менее чем шесть месяцев, цена приобретаемых ценных бумаг не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком.

Если в течение шести месяцев, предшествующих дате направления в ПАО обязательного предложения, лицо, направившее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести соответствующие ценные бумаги, цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже наибольшей цены, по которой указанные лица приобрели или приняли на себя обязанность приобрести эти ценные бумаги.

Поскольку цена акций, входящих в мелкий пакет, отличается от цены таких же акций в крупном пакете, закон устанавливает, что оценщик должен определить рыночную стоимость одной акции (иной ценной бумаги) независимо от размера пакета, в который она входит.

К обязательному предложению, равно как и к добровольному предложению, должна быть приложена банковская гарантия.

С момента приобретения более 30% общего количества акций ПАО (имеются в виду обыкновенные и привилегированные акции общества, предоставляющие право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона об акционерных обществах) и до даты направления в общество обязательного предложения, соответствующего требованиям закона, лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций общества, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30% таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, при определении кворума не учитываются.

Процедура обязательного предложения распространяется на приобретение доли акций ПАО, превышающей 50 и 75% общего количества таких акций публичного общества.

Вместе с тем процедура обязательного предложения не применяется в случаях, перечисленных в п. 8 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах. К ним, в частности, относятся: приобретение акций при учреждении или реорганизации акционерного общества; приобретение акций в результате осуществления акционерами преимущественного права на приобретение размещаемых дополнительных акций; погашение части акций ПАО, а также иные случаи, перечень которых является закрытым.

Процедуру конкурирующего предложения регламентирует ст. 84.5 Закона об акционерных обществах. Такое предложение вправе направить в акционерное общество любое лицо после поступления в общество добровольного или обязательного предложения. Конкурирующее предложение должно быть направлено в общество не позднее чем за 25 дней до истечения срока принятия последнего из ранее полученных обществом предложений. Цена приобретаемых ценных бумаг, указанная в конкурирующем предложении, не может быть ниже цены приобретаемых ценных бумаг, указанной в направленном ранее в общество добровольном или обязательном предложении.

После того как добровольное или обязательное предложение направлено в общество, совет директоров акционерного общества обязан принять рекомендации в отношении полученного предложения, включая и оценку предложенной цены приобретаемых ценных бумаг, и направить это предложение вместе с рекомендациями всем владельцам ценных бумаг в порядке, который установлен законом для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров.

В случае представления лицом, направившим обязательное предложение, отчета независимого оценщика о рыночной стоимости приобретаемых ценных бумаг акционерное общество при направлении им обязательного предложения владельцам ценных бумаг прилагает копию резолютивной части отчета независимого оценщика. Кроме того, акционерное общество обязано обеспечить доступ к отчету независимого оценщика о рыночной стоимости ценных бумаг в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 91 Закона об акционерных обществах.

При принятии советом директоров акционерного общества рекомендаций в отношении поступившего предложения эти рекомендации должны быть направлены также потенциальному приобретателю ценных бумаг для того, чтобы он имел возможность учесть их и изменить свое предложение в лучшую сторону. Порядок изменения и добровольного, и обязательного предложений предусмотрен ст. 84.4 Закона об акционерных обществах. Изменения могут касаться увеличения цены приобретаемых ценных бумаг и (или) сокращения сроков оплаты приобретаемых ценных бумаг.

Федеральным законом от 05.01.2006 № 7-ФЗ внесены изменения в ст. 71 Закона об акционерных обществах в части ответственности членов совета директоров, единоличного исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа, а также управляющей организации (управляющего) перед акционерным обществом или его акционерами за убытки, причиненные их виновными действиями (бездействием), нарушающими порядок приобретения акций открытого общества, предусмотренный гл. XI. 1 Закона об акционерных обществах.

Владельцы ценных бумаг, которым адресовано добровольное или обязательное предложение, вправе его принять путем направления заявления о продаже ценных бумаг. Содержание заявления о продаже ценных бумаг определено п. 4 ст. 84.3 Закона об акционерных обществах. Его можно рассматривать в качестве акцепта. В целях пресечения возможного злоупотребления правами предусмотрено, что владелец ценных бумаг обязан передать ценные бумаги свободными от любых прав третьих лиц.

На основании добровольного или обязательного предложения заключается договор о приобретении ценных бумаг. Право собственности на приобретаемые ценные бумаги переходит с момента внесения записи в реестр владельцев именных ценных бумаг. На основании договора о приобретении ценных бумаг и передаточного распоряжения регистратор (держатель реестра) списывает выкупаемые ценные бумаги с лицевых счетов их владельцев и зачисляет их на лицевой счет лица, направившего добровольное или обязательное предложение.

После получения акционерным обществом добровольного или обязательного предложения только общее собрание акционеров вправе принять решение по вопросам, определенным ст. 84.6 Закона об акционерных обществах, в частности:

• — об увеличении уставного капитала публичного общества путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий объявленных акций;
• — о размещении публичным обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции, в том числе опционов акционерного общества;
• — согласие на совершение или последующее одобрение сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением либо возможностью отчуждения публичным обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов публичного общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, если только такие сделки не совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности публичного общества либо не были совершены до получения публичным обществом добровольного или обязательного предложения, а в случае получения публичным обществом добровольного или обязательного предложения о приобретении публично обращаемых ценных бумаг — до момента раскрытия информации о направлении соответствующего предложения в публичное общество;
• — согласие на совершение или последующее одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;
• — увеличение вознаграждения лицам, занимающим должности в органах управления публичного общества, установление условий прекращения их полномочий, в том числе установление или увеличение компенсаций, выплачиваемых этим лицам, в случае прекращения их полномочий.

При обычных условиях — без получения обязательного или добровольного предложения — решение некоторых из этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров акционерного общества. После получения обществом обязательного или добровольного предложения решение по таким вопросам принимает только общее собрание. Действие этих ограничений прекращается по истечении 20 дней после окончания срока принятия добровольного или обязательного предложения.

Если сделки были совершены публичным обществом с нарушением данного требования (г.с. без решения общего собрания акционеров), то они могут быть признаны недействительными по иску общества, акционера или лица, направившего добровольное или обязательное предложение в публичное общество.

В случае несоответствия добровольного или обязательного предложения или заключенного на их основе договора о приобретении ценных бумаг требованиям закона прежний владелец ценных бумаг вправе требовать от лица, направившего соответствующее предложение, возмещения причиненных этим убытков.

Закон об акционерных обществах (ст. 84.3) предусматривает последствия неисполнения договора о приобретении ценных бумаг, заключенного на основании добровольного или обязательного предложения. Если ценные бумаги не будут зачислены на лицевой счет лица, направившего добровольное или обязательное предложение, в течение срока, который предусмотрен предложением, лицо, направившее предложение, вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора о приобретении ценных бумаг.

Если лицо, направившее предложение, не исполняет обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги, прежний владелец ценных бумаг по своему выбору вправе представить гаранту требование об оплате цены приобретаемых ценных бумаг либо в одностороннем порядке расторгнуть договор о приобретении ценных бумаг и потребовать их возвращения.

Выкуп лицом, которое приобрело более 95% акций публичного общества, ценных бумаг публичного общества. Законом об акционерных обществах определены публичные процедуры получения акционерного контроля в случае, если мажоритарный акционер владеет более 95% общего количества акций публичного общества. По сути, речь идет о таких процедурах, с помощью которых контролирующий общество акционер может в принудительном порядке вывести из него миноритарных акционеров.

В соответствии с Законом об АО (ст. 84.7) лицо, которое стало владельцем более 95% общего количества акций публичного общества, обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции публичного общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции публичного общества, по требованию их владельцев.

Для этого оно должно направить акционерам уведомление о праве требовать выкупа принадлежащих им акций. Содержание уведомления определено п. 2 ст. 84.7 этого закона. К уведомлению должна быть приложена банковская гарантия, а также копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг общества.

Уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг направляется обществом всем владельцам ценных бумаг с приложением рекомендаций совета директоров в отношении выкупной цены.

Закон об акционерных обществах определяет порядок установления справедливой цены при выкупе цепных бумаг. Такая цена не может быть ниже:

• — цены, по которой такие ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения;
• — наибольшей цены, по которой лицо, владеющее более 95% акций ПАО, или его аффилированные лица приобрели или обязались приобрести ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения.

Требования миноритарных акционеров о выкупе принадлежащих им ценных бумаг могут быть предъявлены не позднее чем через шесть месяцев со дня направления им уведомлений о праве требовать выкупа ценных бумаг акционерного общества.

Лицо, которое приобрело 95% акций ПАО, вправе выкупить у акционеров принадлежащие им акции. Для этого такое лицо вправе направить требование о выкупе указанных ценных бумаг в течение шести месяцев с момента истечения срока принятия добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг ПАО или обязательного предложения, в результате которого было приобретено не менее чем 10% общего количества акций публичного общества.

Требование о выкупе ценных бумаг направляется обществом владельцам выкупаемых ценных бумаг, регистратору, а также залогодержателю (если выкупаемые ценные бумаги являлись предметом залога) и лицу, в интересах которого установлено обременение (если ценные бумаги были предметом такого обременения).

• [1] Пункт 4 Определения Конституционного Суда РФ от 03.07.2007 № 681-О-П.
• [2] См. Положение о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связис приобретением более 30 процентов акций акционерного общества и об осуществлениигосударственного контроля за приобретением акций акционерного общества, утвержденноеЦБ РФ 05.07.2015 № 477-П.
• [3] Пункт 4 Определения Конституционного Суда РФ от 03.07.2007 № 681-О-П.