Виды коллизионных норм

Императивные, диспозитивные, альтернативные и кумулятивные коллизионные нормы.

Императивная коллизионная норма — это властное предписание законодателя о применении права определенного государства, устанавливаемого на основании какого-либо объективного критерия (ст. 1200, 1207 ГК РФ). Законодатель в императивном порядке устанавливает, какое право должно регулировать данное отношение (в зависимости от типа коллизионной привязки это может быть как национальное, так и иностранное право):

«Правоспособность и дееспособность физического лица определяются его национальным законом» (ст. 11.1 Закона Польши о МЧП (2011)).

Императивная коллизионная норма исключает право выбора законодательства как судом, так и сторонами правоотношения. Однако в специальном законе может быть установлена иная коллизионная привязка. Такая возможность в российском МЧП терминологически оформляется словами: «если иное не предусмотрено законом» (ст. 1198, 1204 ГК РФ).

Диспозитивные нормы содержат «гибкие», или «каучуковые» (т.е. растяжимые, предполагающие различное толкование и широкую свободу судейского усмотрения), коллизионные привязки — автономию воли сторон (право выбора применимого законодательства сторонами отношения — ст. 1210 ГК РФ), право страны, отношение с которой наиболее тесно связано (п. 9 ст. 1211), закон существа отношения (ст. 1218), право страны, подлежащее применению к сделке (п. 1 ст. 1209). Диспозитивный характер коллизионных норм обусловлен прежде всего возможностью выбора права сторонами отношения — компетентное законодательство выбирает не суд, а частные лица. Иные (кроме автономии воли) гибкие привязки предполагают, что компетентное законодательство устанавливается судом в процессе рассмотрения дела, но изначально неизвестно, правопорядок какой страны подлежит применению.

С точки зрения структуры диспозитивные нормы можно разделить на простые и сложные. Простые диспозитивные нормы содержат одну коллизионную привязку, например: «Исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению» (ст. 1208 ГК РФ).

Сложные диспозитивные нормы устанавливают «цепочку» коллизионных привязок: «Если полномочия на представительство передаются по сделке, то отношения представительства регулируются нравом, о применении которого представляемый и представитель в явной форме договорились; если явно выраженное соглашение отсутствует, действует право места, с которым сделка о представительстве наиболее тесно связана» (§ 17 Закона о МЧП Тайваня). Основной привязкой является автономия воли; если стороны ее не выразили, то применяется иной правопорядок, закрепленный в норме.

Диспозитивные коллизионные нормы могут предусматривать не только гибкие, но и жесткие привязки, однако в них обязательно указывается: «если иное не вытекает из существа отношения», «если иное не вытекает из условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела» (ст*! 1203, ч. 1 ст. 1213, ст. 1217 ГК РФ).

Альтернативные коллизионные нормы характеризуются наличием нескольких коллизионных привязок (любых, кроме «гибких», «каучуковых») и не предусматривают возможности выбора применимого права сторонами отношения. Альтернативная норма предоставляет суду право по собственному усмотрению выбирать компетентное законодательство (право выбора есть только у суда, но не у сторон).

Простые альтернативные коллизионные нормы предусматривают возможность применения одного или другого правопорядка. Выбор зависит от судейского усмотрения и фактических обстоятельств дела. Цель подобного регулирования — минимизировать риск недействительности отношения. Суд обязан руководствоваться принципом favour negotii (благоприятствование сделке), т. е. выбирать тот закон, согласно которому правоотношение является действительным. Например, ч. 2 ст. 1623 ГК Молдовы (2002 в ред. 2012) устанавливает: «Составление, изменение или отмена завещания считаются действительными, если актом соблюдены требования к форме, применяемые в момент его совершения, изменения или отмены либо в момент смерти наследодателя, согласно одному из следующих законов:

a) национальному закону наследодателя;

b) закону места жительства наследодателя;

c) закону места совершения, изменения или отмены акта;

d) закону места нахождения недвижимости, являющейся предметом наследования по завещанию;

e) закону судебной инстанции или органа, осуществляющего процедуру передачи наследственного имущества".

Сложные (соподчиненные) альтернативные коллизионные нормы устанавливают основную и субсидиарную привязки, которые применяются в зависимости от дифференциации объема коллизионной нормы (ст. 1201, п. 2 ст. 1217.1 ГК РФ). Основная привязка применяется в первую очередь, субсидиарные (их может быть две и более) — в зависимости от конкретных обстоятельств дела и если невозможно применить основную привязку.

Основная и субсидиарные коллизионные привязки находятся между собой в отношении соподчинения. Может быть соподчинение первой, второй, третьей и т. д. степеней (в зависимости от количества субсидиарных привязок и дифференциации объемов коллизионных норм). Сложные соподчиненные альтернативные и диспозитивные нормы — относительно новое явление в коллизионном праве. Их называют «цепочками» («каскадом») коллизионных привязок.

«Цепочки» представляют собой иерархию формул прикрепления, установленную в целях более детального регулирования одного и того же отношения. Для выбора права по одному вопросу используется система взаимосвязанных коллизионных норм — «каскад». Например, «каскадную» систему привязок устанавливает Рим И: общее правило (ч. 1 ст. 4 — право страны места наступления вреда), исключение из общего правила (ч. 2 ст. 4 — презумпция общего домицилия сторон), «условие об изъятии» (ч. 3 ст. 4 — критерий наиболее тесной связи). Такая структура создает гибкие, но определенные рамки решения коллизионного вопроса и обеспечивает суду возможность суду надлежащим образом регулировать индивидуальные случаи.

Сложные соподчиненные формулы прикрепления конструируются посредством альтернативных привязок, обеспечивающих возможность выбора различных моделей поведения: «Разлучение и расторжение брака регулируются законом гражданства супругов в отсутствие общего гражданства — законом обычного брачного места пребывания, если супруги имеют обычное место пребывания в разных государствах, — законом последнего обычного брачного места пребывания будет применяться испанское законодательство, если не применим ни один из вышеупомянутых законов» (ст. 107 ГК Испании (1889 в ред.2013)).

Альтернативно-диспозитивные нормы представляют собой относительно новое явление коллизионного регулирования. Это нормы, в которых право выбора применимого законодательства принадлежит какой-либо одной стороне отношения — потребителю (в договоре с участием потребителя), потерпевшему (в обязательствах из закона), кредитору юридического лица. Например, «к условиям заключения брака при наличии у лица гражданства нескольких иностранных государств применяется по выбору данного лица законодательство одного из этих государств» (и. 3 ст. 156 СК РФ). Суд обязан применять выбранное такой стороной право. Сторона может выбрать «наиболее благоприятное» для себя право, но этот выбор прямо ограничен — законодатель исчерпывающим образом предусматривает перечень вариантов такого выбора (п. 4 ст. 1202, и. 1 ст. 1223 ГК РФ).

Альтернативно-диспозитивными нормами можно считать и нормы, допускающие автономию воли сторон, но ограничивающие ее выбором конкретных правопорядков. Их перечень исчерпывающим образом установлен в Законе: «Если держатель полиса не имеет своего обычного места пребывания в пределах территории государства, где имеет место риск, стороны договора могут избрать для применения: (а) право государстваучастника, где имеет место риск; или (Ь) право страны, в которой держатель полиса имеет свое обычное место пребывания или центральный орган управления» (Закон Великобритании о страховых компаниях (1982)).

Кумулятивные коллизионные нормы предусматривают привязку отношения одновременно к двум или более правопорядкам. Так, одна коллизионная норма права страны суда может предполагать применение одновременно нескольких материальных норм нрава двух и более государств: условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака, с соблюдением требований ст. 14 СК РФ в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака (и. 2 ст. 156 СК РФ). Чаще всего кумуляция встречается при регулировании брачно-семейных отношений.

Кумулятивный характер имеют и коллизионные нормы, сочетающие возможность применения иностранного права с указанием, что соответствие требованиям какого-либо иного законодательства исключает признание юридической недействительности отношения, даже если не соблюдены требования компетентного иностранного права. Например, форма завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права (и. 2 ст. 1224 ГК РФ).