Третейское соглашение. 
Комментарий к модельному закону «о третейских судах и третейском разбирательстве»

Вид, форма и содержание третейского соглашения

1. Третейское соглашение заключается в письменной форме.

Требование о заключении третейского соглашения в письменной форме считается соблюденным, если третейское соглашение содержится в подписанном сторонами документе или заключено путем обмена письмами, сообщениями по электронной почте, телеграфу, телексу, телефаксу либо с использованием других средств электронной или иной связи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения, а также путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая сторона против этого не возражает.

• 2. Ссылка в договоре на документ, содержащий третейскую оговорку, является третейским соглашением, если договор заключен в письменной форме и данная ссылка делает упомянутую оговорку частью договора.
• 3. Третейское соглашение должно содержать явное намерение и указание заключивших его лиц на передачу споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением, на разрешение третейского суда с определением вида третейского суда (постоянно действующий третейский суд или ad hoc), а также указанием на конкретный постоянно действующий третейский суд либо на то, что стороны самостоятельно создадут третейский суд в определенном соглашением порядке.
• 4. При несоблюдении требований, указанных в пунктах 1—3 настоящей статьи, третейское соглашение является незаключенным.
• 5. Третейское соглашение может также содержать иные условия, не влияющие на признание его действительным, но имеющие значение для сторон спора (например, число третейских судей, требования к их квалификации, язык производства, право, применимое к существу спора и третейскому соглашению, правила процедуры, оговорка об исключении возможности оспаривания третейского решения и др.).
• 6. При передаче спора в постоянно действующий третейский суд правила этого третейского суда рассматриваются в качестве неотъемлемой части третейского соглашения, если соглашением сторон не предусмотрено иное.
• 1. Закон предусматривает единственно возможную форму заключения третейского соглашения — исключительно письменную. Анализ положений комментируемой статьи свидетельствует о том, что речь в данном случае идет о простой письменной форме, не требующей какой-либо специальной регистрации или удостоверения. Стороны, реализуя принцип диспозитивности, вправе передать уже возникший между ними спор или спор, который может возникнуть между ними в будущем в связи с каким-то определенным правоотношением, на рассмотрение и разрешение третейского суда. Письменная форма третейского соглашения представляется наиболее предпочтительной, так как позволяет впоследствии третейскому суду, а также компетентному государственному суду с достоверностью установить добровольность и обоюдность решения сторон на передачу спора для рассмотрения и разрешения в конкретный третейский суд.

В соответствии с комментируемым пунктом третейское соглашение является легитимным, если оно закреплено в документе, подписанном сторонами или их надлежаще на то уполномоченными представителями. Модельный закон устанавливает несколько способов заключения третейского соглашения, при условии соблюдения установленной для него формы:

• 1) в качестве отдельного подписанного сторонами или их надлежаще на то уполномоченными представителями документа;
• 2) в договоре;
• 3) путем обмена письмами, сообщениями по электронной почте, телетайпу или по телеграфу;
• 4) с использованием других средств электронной или иной связи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения;
• 5) также путем обмена исковым заявлением и отзывом на него, в которых одна из сторон спорного правоотношения — истец — утверждает о наличии третейского соглашения, а другая сторона — ответчик — против этого не возражает.

Данный способ заключения третейского соглашения представляется довольно затруднительным, так как сторонам спорного правоотношения придется в исковом заявлении и отзыве на него в обязательном порядке закрепить императивно предусмотренные законодательством требования к содержанию третейского соглашения. Кроме того, потенциальный истец, подготовив исковое заявление с включением в него необходимой информации о намерении передать спор на разрешение третейского суда, должен направить его не непосредственно в третейский суд, а своему контрагенту и только в случае получения от последнего отзыва с невозражением против третейского разбирательства передать оба этих документа в третейский суд. В противном случае третейский суд не сможет принять подобное исковое заявление, так как к нему не будет приложено третейское соглашение.

Однако если допустить, что истец направит исковое заявление, содержащее намерение передать спор для разрешения в третейский суд, непосредственно ответчику, это будет грубым нарушением императивного предписания ст. 32 комментируемого модельного закона, согласно которой «истец свое исковое заявление направляет в третейский суд». Необходимо также учитывать императивное предписание этой статьи, в соответствии с которым уже на этой стадии в исковом заявлении должно быть указано обоснование компетенции третейского суда, т. е. наличие третейского соглашения о передаче именно этому третейскому суду для разрешения данного спора, а третейского соглашения еще и нет.

• 2. Если стороны при заключении договора ссылаются в нем на какой-либо иной документ, содержащий третейское соглашение, то последнее будет легитимным только при наличии одновременно существующих следующих условий:
• 1) договор между сторонами заключен в письменной форме;
• 2) из ссылки на документ, содержащий третейское соглашение, должно четко усматриваться, что третейское соглашение, заключенное между сторонами, является неотъемлемой частью такого договора.
• 3. Содержание третейского соглашения законодателем оставляется на усмотрение договаривающихся сторон. В то же время следует отметить, что третейское соглашение должно в обязательном порядке содержать явное намерение сторон спорного правоотношение на изъятие его из юрисдикции государственных судов и на передачу именно в третейский суд. Данное нормативное предписание представляется крайне значимым, так как отечественные высшие судебные инстанции (Высший Арбитражный Суд РФ в определении от 8 июня 2007 г. № 6920/07 по делу № А32−8964/2006;50/2ТР; Верховный Суд РФ в определении от 21 мая 2015 г. по делу № 310-ЭС14−5919) посчитали допустимым заключение альтернативных третейских оговорок, в соответствии с которыми от одностороннего усмотрения истца спорное правоотношение может быть им передано в государственный или третейский суд. Мы считаем, что заключение сторонами третейского соглашения должно исключать как таковую возможность одностороннего решения вопроса о подведомственности спора государственному или негосударственному юрисдикционным органам, закрепляя договоренность сторон о передаче спора на рассмотрение третейского суда без каких-либо вариантов или оговорок.

Кроме того, третейское соглашение, как и любой договор, должно содержать следующие обязательные реквизиты:

• 1) место и дату его составления;
• 2) фамилии и должности лиц, заключивших его;
• 3) непосредственно содержание договоренности о том, какие споры будут рассматриваться в третейском суде;
• 4) официальное наименование постоянно действующего третейского суда, или указание о том, что спор будет рассматриваться и разрешаться третейским судом ad hoc;
• 5) адреса и банковские реквизиты сторон.

Третейское соглашение подписывается сторонами и с этого момента вступает в силу.

• 4. При несоблюдении вышеперечисленных требований относительно формы и содержания третейского соглашения оно считается незаключенным и не влечет за собой никаких правовых последствий, вследствие чего у заинтересованной стороны спорного правоотношения появляется право на обращение в компетентный государственный суд. В то же время признание третейского соглашения не заключенным не создает для сторон спорного правоотношения каких-либо препятствий для его повторного заключения с соблюдением установленных требований.
• 5. В соответствии с комментируемым пунктом в третейском соглашении сторонами могут быть зафиксированы и иные условия, являющиеся крайне значимыми для будущего третейского разбирательства, но не влияющие на решение вопроса о действительности или недействительности третейского соглашения.

К таким условиям, в частности, относятся:

• 1) численный состав третейского суда для рассмотрения спорного правоотношения;
• 2) требования к профессиональной квалификации третейских судей;
• 3) язык третейского разбирательства;
• 4) применимое к спорному правоотношению право;
• 5) место рассмотрения и разрешения третейским судом дела;
• 6) рассмотрение дела без вызова сторон спорного правоотношения;
• 7) договоренность о том, что будущее решение третейского суда станет для спорящих сторон окончательным. Такая договоренность, закрепленная в третейском соглашении, сделает впоследствии невозможной процедуру оспаривания решения третейского суда;
• 8) предельный срок действия третейского соглашения. В случае истечения данного срока подобное третейское соглашение теряет свою силу (если только стороны спорного правоотношения по взаимной договоренности не пролонгируют срок его действия), и спорящие стороны вправе разрешить его в компетентном государственном суде в соответствии с требованиями подведомственности и подсудности.

Если стороны не закрепляют указанные вопросы в третейском соглашении, то третейское разбирательство производится в соответствии с правилами соответствующего постоянно действующего третейского суда. В случае передачи спорного правоотношения для рассмотрения и разрешения в третейский суд ad hoc спорящие стороны должны с особой тщательностью проработать все условия будущего третейского разбирательства и закрепить их в третейском соглашении, так как иначе допущенные ими пробелы в регулировании процедурных моментов не смогут быть компенсированы за счет правил и им придется вновь и вновь возвращаться к согласованию этих вопросов.

6. При передаче спора на рассмотрение в постоянно действующий третейский суд его локальные нормативные акты (Правила, Положение, Регламент и т. п.) становятся неотъемлемой частью заключенного сторонами спорного правоотношения третейского соглашения. Однако они своим соглашением могут изменить или скорректировать диспозитивные нормы указанных правил.