Требования к изобретению

Понятие патентоспособного изобретения сформулировано в ст. 52 (1) Конвенции, согласно которой европейским патентом охраняются изобретения, обладающие новизной, промышленной применимостью и являющиеся результатом изобретательной деятельности. Содержание критериев патентоспособности раскрывается в ст. 53—57 Конвенции.

Изобретение считается новым, если оно не входит в уровень техники, в который включается все, что стало общеизвестно путем письменного или устного описания, использования или любым другим способом до даты подачи заявки на европейский патент. Уровень техники включает также и содержание ранее поданных другим лицом (старших) заявок на европейский патент, которые еще не были опубликованы на дату подачи младшей европейской заявки или после этой даты.

Особенностью уровня техники является изъятие отдельных фактов известности изобретения до даты приоритета, благодаря чему такое изобретение новизну не утрачивает.

Во-первых, в соответствии со ст. 54 (5) в уровень техники не включаются известные вещества и смеси, которые заявляются с новой лечебной функцией. Следует отметить, что редакция этого положения, принятая в 2000 г., допускает патентование известных веществ с новой лечебной функцией не только впервые заявленной (как это делалось по начальной редакции Конвенции), но также и тогда, когда у такого вещества будут вторично обнаружены новые лечебные свойства либо какие-либо иные подобные свойства в последующем.

Во-вторых, согласно ст. 55 в уровень техники не входят в течение шести месяцев до даты подачи заявки факты разглашения изобретения, ставшие следствием очевидного злоупотребления, совершенного в отношении заявителя или его правопредшественника.

В-третьих, согласно ст. 55 к уровню техники в тех же временных пределах не относятся факты разглашения изобретения на официальной или официально признанной международной выставке.

Изобретение является результатом изобретательной деятельности, если оно не вытекает для специалиста очевидным образом из уровня техники. Особенность уровня техники в этом случае составляет то, что в него не включаются старшие заявки, публикуемые после даты подачи рассматриваемой младшей заявки.

Изобретение считается промышленно применимым, если его предмет может быть изготовлен или использован в любой отрасли промышленности, а также в сельском хозяйстве.

В Конвенции содержится перечень достижений, которые по разным причинам не подлежат патентной охране.

Ряд достижений не признается изобретениями в силу отсутствия возможности материального воплощения. Согласно ст. 52 (2) это:

• — открытия, научные теории и математические методы;
• — планы, правила и методы игры, интеллектуальной или коммерческой деятельности, программы ЭВМ как таковые;
• — способы представления информации;
• — результаты художественного конструирования^[1].

Следует отметить, что правовая охрана программ для ЭВМ определяется дополнительно Директивой ЕС по проведению экспертизы в ЕПВ^[2], которая, по существу, дает основание для признания программы ЭВМ в определенном случае патентоспособной. В Директиве говорится, что, если программа ЭВМ заявляется для охраны как таковая, она не может быть признана изобретением. Но если по своему содержанию, отраженному в патентных притязаниях, программа ЭВМ вносит вклад в уровень техники, то в этом случае не исключается возможность ее охраны посредством патента. Равно это относится и к программам, которые вместе с ЭВМ изменяют способ ее функционирования, давая технический эффект.

Следует отметить, что современное развитие биотехнологии и ее промышленного значения обусловили отражение новых явлений в европейском патентном законодательстве. Основополагающим актом, ориентирующим на необходимые изменения, стала Директива ЕС 98/44 «О правовой охране биотехнологических изобретений», суть которой в продвижении к допущению правовой охраны живых организмов. Цель Директивы — ориентировать национальные законы стран-участниц на изменения в этом направлении.

Основное внимание в Директиве уделено понятию охраноспособности биологического материала. В ней говорится, что изобретение подлежит охране, даже если оно относится к продукту, содержащему биологический материал или способу получения такого материала. При этом под биологическим материалом понимается любой материал, содержащий генетическую информацию, который является самовоспроизводимым или воспроизводимым в биологической системе^[3]. Понятие «биологический материал» используется наряду с такими понятиями, как «биотехнологическое изобретение», «биотехнологический продукт».

Последние два понятия, равнозначные по сущности, имеют более широкое значение. Они охватывают как материал, содержащий генетическую информацию, так и продукты биологического происхождения, не содержащие генетической информации или содержащие ее частично (липиды, липопротеины и др.). Интерес с точки зрения патентного права, а именно решение вопроса об отнесении к числу охраняемых, представляет биологический материал. Именно поэтому это понятие стало ключевым в нормативных документах ЕС и ЕПК^[4].

В Директиве была дана установка на то, что охраняемыми могли быть не только традиционные объекты — устройства, способы, вещества, микробиологические достижения (микроорганизмы и микробиологические способы), но и объект, который может относиться ко всем живым организмам и их частям, в том числе растениям, животным и элементам, выделенным из организма человека^[5].

Не допускаются к охране способы, позволяющие осуществлять генетические манипуляции над человеком, либо вмешиваться в строение живого организма, либо проводить эксперименты, вызывающие страдания животных. Конкретный перечень таких способов следующий:

• — способы клонирования человека;
• — способы модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека;
• — использование человеческих эмбрионов в промышленности и коммерческих целях;
• — способы модификации генетической целостности животных, которые приводят к их страданиям без какой-либо существенной пользы для человека или животного, а также животные, полученные такими способами^[6].

Под влиянием Директивы 98/44 ЕС были внесены изменения в европейское патентное законодательство. Содержание правил 23в — 23е Инструкции к ЕПК позволяет провести систематизацию биологического материала и уточнить его правовой режим.

Биологический материал различается по происхождению: биологический материал, выделенный из своего природного окружения или полученный с помощью технических средств.

Общим подходом в предоставлении патентной охраны такого материала в этом случае служат необходимость его получения с помощью средств, применяемых человеком или с использованием технического способа.

Биологический материал различается также по уровню своей организации — микробиологического и макробиологического уровня.

К микробиологическому материалу относятся любые биологические объекты, находящиеся за пределами способности человеческого глаза, но видимые в микроскоп: бактерии, дрожжи, грибы, водоросли, клетки человека, животных, растений и др., т. е. все обычные одноклеточные культуры, которые являются «строительными блоками» любых организмов^[7].

Следует отметить, что патентной охраной пользуются как специально полученные, модифицированные, микроорганизмы, так и те, что просто выделены из природной среды, при условии, что такое выделение было сделано с помощью технических средств, а микроорганизм обладает определенными полезными свойствами.

Макробиологический материал может быть представлен: растениями и животными как таковыми.

Что касается сортов растений и пород животных, ст. 53 (в) ЕПК исключает их из числа охраняемых. Однако сорта растений пользуются охраной, как правило, на основе специального законодательства, принятого в ряде стран.

Прежним ограничением, ставшим традиционным для сферы промышленной собственности, является исключение из области патентной охраны таких изобретений, использование которых противоречит общественному порядку и добрым нравам.

Следует отметить еще одно ограничение, которое известно европейскому законодательству с момента его разработки, — это недопустимость патентной охраны методов хирургического или терапевтического лечения и диагностики заболеваний человека или животных^[8].

• [1] Последние, хотя и имеют материальную форму выражения, рассматриваются какхудожественно-прикладные, а не технические решения и охраняются как промышленные образцы.
• [2] См.: Еременко В. И. Реформа европейской патентной системы // Интеллектуальная собственность. 2001. № 8.
• [3] См.: Серова М. А. Правовая охрана биотехнологических изобретений, относящихся к микроорганизмам в соответствии с европейским, евразийским и российскимзаконодательствами. М.: ИНИЦ, 2006. С. 19—23.
• [4] См.: Орешкин В. А. Патентоспособность генетического и трансгенного материала.М.: ИНИЦ, 2005. С. 10.
• [5] См.: Серова М. А. Правовая охрана биотехнологических изобретений, относящихся к микроорганизмам в соответствии с европейским, евразийским и российскимзаконодательствами. С. 19—23.
• [6] См.: Там же. С. 23—24.
• [7] Понятие «микробиологический материал» рассматривается не в Инструкциик ЕПК, а в Руководстве по экспертизе (п. 3, 5, ч. С гл. VI). См.: Серова М. А. Правоваяохрана биотехнологических изобретений, относящихся к микроорганизмам в соответствии с европейским, евразийским и российским законодательствами. С. 27—30.
• [8] В редакции ЕПК 2000 г. такие методы не рассматриваются как изобретения. В прежней редакции они не считались промышленно применимыми.