Неотъемлемая доля. 
Наследственное право России

Здесь действует следующий основной принцип: свобода завещательного распоряжения ограничивается в интересах законной семьи и иждивенцев наследодателя. Завещание признается недействительным в части, нарушающей право на обязательную (неотъемлемую) долю.

Если нисходящий родственник наследодателя устранен от наследования по завещательному распоряжению, то он может потребовать от наследника неотъемлемую долю наследства, которая равняется половине стоимости его доли при наследовании по закону. Схожие правила содержатся и в отечественном гражданском законодательстве.

Более того, если лицу, имеющему право на неотъемлемую долю (нисходящие, родители, супруг), оставлена наследственная доля, которая меньше половины его доли при наследовании по закону, то это лицо может потребовать от сонаследников в качестве неотъемлемой доли стоимость части, на какую его доля меньше половины доли при наследовании по закону (§ 2303, 2305 ГГУ).

Отзыв завещания

Поскольку завещание является односторонней сделкой, в любой момент может быть сделан полный или частичный его отзыв путем:

• — составления нового завещания;
• — уничтожения старого завещания;
• — заявления об отмене завещания;
• — изъятия официально депонированного документа;
• — юридических действий, противоречащих завещанию: продажа, дарение завещанного имущества и др. (§ 2253- 2258 ГГУ).

В случае признания недействительным более позднего завещания, ранее составленное вступает в законную силу. При отмене наследодателем более позднего завещания предшествующее завещание не восстанавливается.

Завещание может отменяться и в силу закона (как правило) в случае: расторжения брака, вступления в брак, рождения ребенка, однако при условии, что эти факты имели место после составления завещания.

Переход наследственного имущества

Основные правила (относятся к наследованию как по закону, так и по завещанию) такого перехода заключаются в следующем:

• — наследник принимает имущество на началах универсального правопреемства (все права и обязанности наследодателя);
• — переход права осуществляется в момент смерти наследодателя;
• — не требуется совершения специальных действий, направленных на принятие наследства.

Наследник может:

• — принять наследство безоговорочно, т. е. все активы и пассивы (§ 1967 ГГУ); здесь не требуется совершение специального акта, может быть фактическим вступление во владение, управление имуществом, уплата долгов наследодателя и др.;
• — принять наследство с условием составления описи (§ 1975 ГГУ); в этом случае требуется проведение формальной процедуры (открытие конкурса, официальной ликвидации и др.) для ограничения ответственности наследника по долгам наследодателя размерами активов имущества;
• — отказаться от наследства (§ 1942 ГГУ), т. е. сделать специальное заявление нотариусу по месту открытия наследства или перед судом либо не принимать наследство ни фактически, ни формально; выбор может быть сделан в течение срока давности (шесть недель) со дня, когда наследник узнал об открытии наследства (§ 1944 ГГУ).

Совместное завещание супругов

Понятие «завещание» является общим для наследственного права как Германии, так и России. Это облеченное в предписанную законом форму волеизъявление наследодателя, направленное на определение юридической судьбы его имущества. Такое волеизъявление по российскому праву носит исключительно односторонний характер, в то время как ГГУ предусматривает возможность составления такого вида завещания, в котором выражена воля двух или нескольких лиц.

Речь идет о таком виде завещательного распоряжения, аналога которого не существует в праве России: совместное (или общее) завещание супругов (Gemeinschaftliches Testament, das gemeinschaftliche Ehegatten testament).

О совместном завещании супругов говорят как о документе, содержащем волю обоих супругов о праве взаимного наследования. Подобное завещание согласно действующему законодательству Германии может быть составлено только супругами (§ 2265 ГГУ). Так, например, супруги, совместно владеющие определенным имуществом, назначают третье лицо наследником. Содержание совместного завещания может составлять все то, что может охватывать последняя воля супругов (с оговоркой о действительности). Здесь в качестве взаимных обязательств рассматриваются только назначение наследника, имущество и обязанности, соответствующие требованиям положения о договорных обязательствах в договоре о наследстве. Таким образом, совместное завещание содержит два завещания в одном документе.

Совместное завещание осуществляется как собственноручно, от руки, так и в форме публичного завещания, т. е. нотариально удостоверенного. Данное завещание может быть написано только одним из супругов, с указанием даты и места составления, но в любом случае должно быть подписано каждым из них лично. Такое завещание можно хранить дома либо отдать его на хранение в суд. Отзыв завещания, отданного на хранение в суд, возможен только обоими супругами. Плата за хранение завещания вычисляется исходя из стоимости общего наследства и равняется ¼ от полного налога на завещанное имущество.

Особенностью совместного завещания в форме публичного акта является то, что завещание совершается в соответствии с установленной законом процедурой при участи и нотариуса. Присутствие обоих супругов в данном случае является непременным требованием. Оба они должны обладать завещательной правосубъектностью, т. е. быть дееспособными в полном объеме. В Германии способность составлять завещание, как уже отмечалось, возникает у лиц, достигших 16-летнего возраста. Характер завещания требует, чтобы каждый из супругов был ознакомлен с обязательствами другого. Возможно оформление совместного завещания в чрезвычайных ситуациях (так называемая чрезвычайная форма завещания), когда к тому наличествуют соответствующие предпосылки со стороны одного из наследодателей (§ 2266 ГГУ), например в случае предстоящей смертельной опасности завещателя.

Для оформления совместного завещания, составляемого одним завещателем, предусмотрены определенные требования к составлению (§ 2267, § 2247 ГГУ). В действительности достаточно, чтобы завещание было составлено и подписано одним супругом, а второй поставил свою подпись рядом. Последний при этом должен указать, когда и где он поставил свою подпись. В § 2267 ГГУ существенным является не то, что он предусматривает возможность составления совместного завещания одним лицом, но то, что в нем приводится своего рода упрощение аспекта составления завещания (это выражается в дозволении «достаточно того, что…»). За супругами остается, таким образом, право непосредственного составления совместного завещания. В дальнейшем каждый должен собственноручно написать и подписать свое волеизъявление.

После смерти одного из супругов его обязательства могут быть оглашены, в то время как обязательства другого супруга, в его же собственных интересах, а также в целях соблюдения принципа неразглашения не только не могут быть объявлены, но даже доведены до сведения тех, кто состоит в числе наследников. Составление совместного завещания предполагает также необходимое условие добровольности заключения его обоими супругами. Если муж и жена выбирают публичную форму завещания, то его «совместный» характер следует уже из самого факта составления на основе единогласных решений. Однако совместное завещание может иметь и односторонний характер. В этом случае возникает вопрос о том, при каких условиях оба эти завещательные волеизъявления могут составлять, тем не менее, один документ о совместном завещании. Особенно неясным представляется вопрос о том, могут ли вообще эти разнящиеся между собой волеизъявления содержаться в одном документе. На этот вопрос закон не дает ответа, но, несмотря на это, нельзя не отметить значимость нормативных положений, изложенных в § 2268, 2270−2271 ГГУ, регламентирующих порядок составления и действия совместного завещания супругов.

Если обратиться к истории формирования судебной практики по данному вопросу, то Имперский верховный суд, существовавший с 1879 по 1945 г., требовал, чтобы оба подобных завещательных акта содержались в одном документе. В этом случае суд не придавал значения желанию супругов. В то же время согласно позиции Имперского верховного суда возможность составления совместного завещания полностью исключается тогда, когда лица, его составляющие, не согласуя друг с другом основные положения, фиксируют его в разных документах. В этой ситуации уже не играет роли то, что они в действительности имели намерение составить совместное завещание. С другой стороны, часто происходит так, что супруги оформляют совместное завещание, выбрав именно эту форму (т.е. воспользовавшись широкой нормативной реализацией принципа свободы завещания), хотя на самом деле каждый из них имел в виду завещание частного характера. Впоследствии данная позиция не нашла своего дальнейшего отражения в судебных делах вследствие изменения § 2267 ГГУ, на котором основывался спорный вывод суда.

Тем не менее некоторые авторы отмечают тенденции оформления завещания обоих супругов как один общий документ, несмотря на то что для подобного оформления нет каких-либо императивных требований. Так, профессор Г. Брокс считает, что прошивка двух документов, позволяющая им стать одним, в сущности — лишь формальное соответствие воле обоих наследодателей, поскольку в совместном завещании самым главным является уже то, что завещатели стремятся зафиксировать именно совместный, общий характер завещания. Согласно сборнику решений Верховного суда ФРГ по гражданским делам данный суд исходит при вынесении решений из искомой воли завещателя. В данном случае важно изначально установить некоторую возможность толкования завещания, одновременно необходимо учитывать обстоятельства, которые не охватывались завещанием, но при этом их нужно принимать во внимание. Федеральный суд ФРГ по гражданским делам полагает, что решающим для оформления воли завещателей является то, что в завещании обоих супругов должна явственно прослеживаться единогласность их волеизъявления. В последнем случае при отсутствии каких-либо особых оснований возможность толкования завещания существенно ограничивается.

Таким образом, совместное завещание можно считать оформленным, если каждый из супругов составил отдельное завещание, но при этом воля обоих направлена на то, чтобы их завещательные акты носили совместный характер и, в свою очередь, может быть однозначно выявлена из составленных ими документов.

Предпосылкой к составлению совместного завещания супругов всегда является то, что супруги руководствуются общностью своих намерений. Однако следует отметить, что им вовсе не обязательно при этом действовать одновременно. В связи с этим допустим вариант, когда сначала завещание составляет один из супругов, а затем передаст его другому, чтобы тот присоединился к нему, подтвердив своей подписью. В любом случае завещание не может быть признано совместным, если тот из супругов, кто его составляет, подключает другого без его ведома, поскольку в подобном случае налицо нарушение условия обоюдного согласия. Говоря о видах совместных завещаний, немецкая правовая доктрина выделяет следующие.

1. Testamenta correspectiva — совместное завещание, в котором действие обязательств одного супруга зависит от действия обязательств другого (gegenseitig abhangige, korrespektive Testamente, так называемые взаимно зависимые, взаимные завещания). Обязательства одного супруга должны сохраняться в силе до тех пор, пока сохраняют свою силу обязательства другого, и решающим в данном случае будет факт того, хотят ли супруги подобной зависимости.

Примером данного вида завещания является ситуация, когда муж и жена завещают друг другу, а также детям все свое имущество. В таких случаях супруги хотят, чтобы обязательства были взаимными. Это правило толкования изложено в абз. II § 2270 ГГУ.

• 2. Testamenta reciproca. Об этом виде совместного завещания говорят, когда супруги сомневаются друг в друге или если один из супругов в интересах другого сомневается в ком-либо третьем (gegenseitige Testamente — взаимные, обоюдные завещания). При этом существует внутренняя связь между обоими обязательствами, но, тем не менее, они вовсе не должны быть взаимными. Иными словами, между двумя обязательствами не должно существовать никакой зависимости и таким образом исполнение одного не зависит от исполнения другого. Например, муж и жена взаимно назначили в завещании друг друга наследниками своего имущества. Более состоятельный муж назначает свою менее состоятельную супругу наследницей даже в случае, если та не назначила его своим наследником. Между этими двумя распоряжениями нет какой-либо зависимости: действие одного распоряжения не зависит от действия другого.
• 3. Testamenta mere simultanea — это совместные завещания, которые в общих чертах суммируют обязательства супругов, но при этом не носят характера обоюдности или взаимности. Супруги прибегают в данном случае лишь к формальным аспектам (т.е. непосредственно к составлению завещания). Например, в завещании, составленном одним супругом, впоследствии подписанном обоими супругами, каждый из них назначает наследниками детей от прошлого брака.

Отмечая виды совместных завещаний, отдельно следует выделить так называемое берлинское завещание (Berliner Testament) (§ 2269 ГГУ). Под берлинским принято понимать совместное завещание, в котором супруги назначают наследниками друг друга, а также некое третье лицо (лиц), в основном совместных детей, единственным наследником. Данный вид завещания достаточно часто используется на практике. При этом необходимо четко установить, что именно нужно обоим завещателям. Существуют два возможных варианта:

• 1) если умирает один из супругов (например, муж), то переживший супруг-жена становится предварительным наследником (Vorerbe), а дети — последующими наследниками (Nacherbe); после смерти жены происходит открытие наследства; дети как подназначенные наследники своего отца, следующие после матери, получают то, что он завещал ей, и в полной мере становятся наследниками своей матери;
• 2) после смерти одного из супругов (например, мужа) жена может стать абсолютным наследником умершего, дети же получат наследство только после смерти матери в качестве наследников последней очереди. При этом дети наследуют имущество матери, в котором, впрочем, содержится имущество отца.

В первом случае правовая доктрина выделяет «принцип разделения», который означает, что с юридической (формальной) стороны существуют два отдельных друг от друга имущества. После смерти мужа жена как предварительный наследник наследует его имущество, помимо этого она остается собственником своего имущества.

Во втором случае речь идет о так называемом принципе единства, согласно которому после смерти одного из супругов его имущество сливается воедино с имуществом пережившего супруга и становится единой наследственной массой уже в последующем для детей.

Различия и последствия этих двух вариантов наследования в существенной степени сказываются в случае открытия наследства.

В условиях «принципа разделения» переживший супруг становится только предварительным наследником. Таким образом, в отношении наследства умершего он связан обязательствами и определенными ограничениями (§ 2112 ГГУ), при распоряжении своим собственным имуществом он ничем не ограничен.

В условиях «принципа единства» супруг, переживший другого, не связан никакими обязательствами относительно наследства умершего, поскольку он является абсолютным собственником всего наследства, перешедшего к нему в силу универсального правопреемства.

Третье лицо, назначенное в завещании наследником (в нашем случае это дети), на момент смерти одного из супругов становится в условиях «принципа разделения» наследником последней очереди. Это третье лицо получает, таким образом, косвенное право на ожидание наследства. Используя схему «принципа единства», такое лицо ничего не наследует после смерти одного из супругов, т. е. ребенок наследует имущество своих родителей только после смерти обоих. Если же, например, сам ребенок умирает после смерти матери, то полученное в рамках «принципа разделения» право на ожидание наследства в полной мере переходит к наследникам умершего (жене, детям, если они есть) (§ 2108 ГГУ). В рамках «принципа единства», наоборот, из завещанного отцом в случае его смерти ничего не может перейти в наследство к ребенку. Также и его дети (но не его жена) смогут получить наследство бабушки и дедушки только после смерти последних, поскольку в этом случае они (вместо их умершего отца) становятся прямыми наследниками своей бабушки (§ 2068 ГГУ).

В случае если ребенок (как третье лицо в завещании) имеет право на обязательную долю наследства согласно § 2303 ГГУ, то он в условиях «принципа разделения» после смерти первого умершего родителя может требовать обязательной доли только в том случае, если в дальнейшем откажется от права наследовать последним (§ 2306 ГГУ). В рамках же «принципа единства» после смерти одного из родителей он не наследует имущество покойного родителя, но обязательную долю наследства получает без отказа от дальнейшего наследования (§ 2303 ГГУ). Если ребенок после смерти одного из родителей получает обязательную долю наследства, то после смерти второго он становится полноправным наследником.

Подобные случаи встречаются в рамках «принципа разделения»: если мать ребенка умерла после отца, ребенок наследует все имущество. Если ребенок отказывается от наследства, оставленного отцом, он больше не сможет получить право им распоряжаться. Решение данной проблемы в контексте «принципа единства» неудовлетворительно: ребенок, получивший после смерти отца обязательную долю наследства, равно как и его братья и сестры, до смерти матери останется наследником. В наследстве матери содержится и то, что завещал отец. Таким образом, данный ребенок дважды становится наследником завещания отца.

Чтобы избежать подобной несправедливости в отношении братьев и сестер в рамках «принципа единства» супруги нередко оговаривают, что как после смерти первого родителя, так и после смерти второго ребенок вправе получить обязательную долю наследства. Однако подобная оговорка не решает всех проблем. Следует учесть, что согласно § 2303 ГГУ обязательная доля наследства составляет половину всего имущества, получаемого в случае порядка наследования по закону.

Подводя итог, скажем, что, но праву Германии в совместном завещании супруги вместе фиксируют положения своей последней воли. Если завещание оформляется одним из супругов, он составляет текст завещания, подписывается под ним, другой же ставит свою подпись рядом. Если супруги оформляют взаимное наследование и устанавливают, что после смерти последнего из них все наследство должно перейти к некоторому третьему лицу, то речь идет о порядке наследования, предусмотренном так называемым берлинском завещанием.

Обязательства, подразумевающие то, что обязательства одного супруга не могут быть приняты и зафиксированы без обязательства другого, обозначаются как взаимные. Завещатель может оформить такого рода обязательства только нотариальным удостоверением, что, в свою очередь, подразумевает невозможность в дальнейшем отказаться от исполнения принятых на себя обязательств. После смерти супруга завещатель остается связанным данными обязательствами, если только он не намерен отказаться от наследства.

Наследственное право Германии предоставляет собственнику имущества, наследодателю более широкие возможности по выбору того или иного вида завещательных распоряжений, нежели наследственное право России. Таким образом, принцип свободы завещания, впервые закрепленный законодателем в ст. 1119 ГК РФ, реализован в российской практике достаточно ограниченно. Единственно реализуемой формой завещания в России является, в сущности, нотариально удостоверенное завещание, в то время как наследственное право Германии рассматривает завещание не только как одностороннюю сделку (только такое понимание завещания соответствует российскому праву), но и сделку между двумя лицами, наглядным примером чему является совместное завещание супругов.