Усыновление (удочерение) , опека и попечительство над детьми

Усыновление представляет собой сложную правовую и этическую проблему, поскольку требует неукоснительного соблюдения интересов ребенка. При усыновлении правоотношения между людьми, не состоящими в кровном родстве, аналогичны правоотношениям между родителями и детьми. В большинстве государств предусмотрен судебный порядок установления усыновления (в России такие дела рассматриваются в порядке особого производства).

На международном уровне основные вопросы усыновления разрешаются в Европейской конвенции об усыновлении детей (ETS № 58) от 24 апреля 1967 г. В последние годы чрезвычайно распространенным стало усыновление (удочерение) иностранными гражданами и усыновление за границей. Система усыновления, закрепленная в Конвенции ООН о правах ребенка, обеспечивает гарантии прав и интересов ребенка в случае усыновления. Правовому регулированию этих вопросов посвящены рекомендация Комитета министров ЕС «О воспитывающих семьях» (1987) и Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления от 29 мая 1993 г.

Как правило, статутом усыновления является либо личный закон усыновителя, либо личный закон усыновляемого (возможно их кумулятивное применение). По всему комплексу вопросов усыновления необходимо учитывать закон гражданства ребенка. Субсидиарно применяется закон суда. Форма усыновления (удочерения) подчиняется праву того государства, на территории которого оно совершается.

Отношения по усыновлению (удочерению) регулируются посредством «цепочки» коллизионных норм: «Условия усыновления и прекращения отношений по усыновлению определяются согласно личному закону каждого из усыновителей… Последствия усыновления определяются согласно нраву того государства, в котором усыновитель имеет свое обычное местопребывание, а при усыновлении супругами — согласно праву, являющемуся определяющим в отношении личных правовых последствий брака, а после смерти одного из супругов — согласно праву того государства, в котором другой супруг имеет свое обычное местопребывание» (ст. 27 Закона Лихтенштейна о МЧП).

Закон места жительства усыновителя (удочерителя) определяет:

• • способность к усыновлению (удочерению);
• • возраст и гражданское состояние усыновителя (удочерителя);
• • возможное согласие супруга усыновителя (удочерителя);
• • другие требования, которым должен отвечать усыновитель (удочеритель).

Закон места жительства усыновляемого (удочеряемой) регулирует:

• • способность быть усыновляемым (удочеряемой);
• • возраст и гражданское состояние усыновляемого (удочеряемой);
• • согласие родителей или законных представителей несовершеннолетнего;
• • возможный разрыв родственных связей усыновляемого (удочеряемой) с кровной семьей;
• • разрешение несовершеннолетнему покидать страну.

В Англии усыновление подчиняется только английскому праву и основной проблемой здесь является вопрос о пределах юрисдикции суда. Действует правило, согласно которому усыновитель должен иметь британский домицилий; и усыновитель, и усыновленный должны иметь место жительства в Англии. Иностранные акты усыновления признаются, если усыновитель домицилирован в соответствующем иностранном государстве.

Коллизионные вопросы усыновления (удочерения) в российском законодательстве разрешаются на основе «цепочки» коллизионных норм. Основной коллизионной привязкой выступает личный закон усыновителя (гражданства или домицилия) при усыновлении (удочерении) на территории России ребенка, являющегося ее гражданином. Закреплена необходимость соблюдения семейного законодательства и международных договоров РФ (абз. 2 п. 1 ст. 165 СК РФ). Усыновление (удочерение) иностранцами, состоящими в браке с российскими гражданами, детей — российских граждан на территории России презюмирует применение российского права с учетом международных обязательств РФ. Законодатель также установил необходимость применения закона компетентного учреждения в случае усыновления (удочерения) на территории России иностранного гражданина. Установлен перечень случаев, когда для усыновления необходимо согласие компетентного учреждения РФ, законных представителей ребенка и самого ребенка.

В случае возможного нарушения прав ребенка необходимо отказать в усыновлении (удочерении) или отменить произведенное усыновление в судебном порядке. На консульские учреждения РФ возложена обязанность осуществлять защиту прав и интересов детей — граждан России, усыновленных (удочеренных) иностранными гражданами за ее пределами. При усыновлении (удочерении) детей — граждан России за ее пределами применяется закон компетентного учреждения того государства, гражданином которого является усыновитель. Для производства такого усыновления необходимо получить предварительное разрешение компетентного органа РФ. В СК РФ имеется серьезный пробел — полное отсутствие регулирования усыновления (удочерения) российскими гражданами за пределами России.

Гражданско-правовой институт опеки и попечительства представляет собой комплекс мер, направленных на охрану личных и имущественных прав недееспособных и ограниченно дееспособных лиц. Для семейного права эти институты имеют значение, если устанавливается опека над малолетним или попечительство над несовершеннолетним. В семейном праве опека и попечительство регулируются совокупностью отдельных норм, направленных на охрану личных имущественных и неимущественных прав и интересов несовершеннолетних.

В Китае при установлении опеки над совершеннолетним стороны могут выбрать применимое к опеке право. В отсутствие выбора права применяется право места, в котором находится имущество опекаемого или в котором возникло отношение опеки (§ 17 Закона о МЧП). Однако к опеке, устанавливаемой над несовершеннолетним, применяется наиболее благоприятное для защиты интересов подопечного право его обычного места пребывания или государства, гражданство которого он имеет (§ 30).

В некоторых государствах коллизионное регулирование опеки и попечительства осуществляется посредством установления «цепочки» коллизионных норм: «Родительские права, опека… регулируются правом государства, на территории которого лицо имело свое обычное место жительства на момент возникновения обстоятельств, требующих установления родительских прав, опеки … В случаях перемены обычного места жительства установление родительских прав, опеки … определяется в соответствии с законодательством государства нового места жительства. Осуществление родительских прав или опеки определяется в соответствии с правом государства, на территории которого ребенок постоянно проживал на момент подачи заявления об их осуществлении (ст. 35 Кодекса МЧП Бельгии).

В настоящее время действует Гаагская конвенция о компетентных органах и праве, применяемом, но делам о защите несовершеннолетних от 5 октября 1961 г. В вопросах опеки и попечительства, но отношению к несовершеннолетним компетентны в основном органы государства обычного места жительства несовершеннолетнего, которые при разрешении соответствующих дел применяют свое собственное право. В законодательстве Италии и Швейцарии установлено, что защита несовершеннолетних во всех случаях регулируется Гаагской конвенцией 1961 г.

В российском праве данная проблема решается в гражданско-правовом порядке при помощи «цепочки» коллизионных норм (ст. 1199 ГК РФ). Основная коллизионная привязка — личный закон опекаемого и подопечного. Законодатель предусмотрел сочетание нескольких видов коллизионных привязок (принцип расщепления коллизионной привязки), к которым относятся:

• • закон страны компетентности учреждения;
• • личный закон опекуна (попечителя);
• • закон страны места регистрации акта;
• • российское право, если оно наиболее благоприятно для подопечного (опекаемого).

Контрольные вопросы

• 1. В чем заключаются основные проблемы международного семейного права?
• 2. В чем проявляется специфика регулирования заключения браков в МЧИ?
• 3. В чем проявляется специфика регулирования расторжения брака в МЧП?
• 4. Как регулируются правоотношения между супругами в международном семейном праве?
• 5. Как регулируются правоотношения между родителями и детьми в международном семейном праве?