Правовое регулирование банковского кредитования

Актуальность темы

научного исследования.

Банковское кредитование является важнейшим элементом рыночной экономики. Банки, наделенные правом от своего имени размещать привлеченные от юридических и физических лиц денежные средства на условиях возвратности, платности и срочности, способны оперативно удовлетворять потребности в заемных средствах у организаций и населения.

В условиях нехватки собственных средств у хозяйствующих субъектов, а также населения потребность в заемных средствах возрастает. Банковское кредитование становится все наиболее востребованным и популярным. По информации Федеральной службы государственной статистики, объем кредитов, предоставленных российскими кредитными организациями различным юридическим и физическим лицам в рублях и иностранной валюте, за январь — сентябрь 2006 г. увеличился на 25,4%. На 01 сентября 2006 г. он составил 7 988, 4 млрд руб., что на 78,9% больше аналогичного показателя на 01 января 2005 г. и на 162,1% больше по сравнению с данными на 01 января 2004 г. 1.

Рынок банковских услуг активно расширяется. После кризиса рынка государственных ценных бумаг 1998 г. доля доходов, получаемая от предоставления кредитов, заметно увеличилась. В настоящее время доля доходов от кредитования в некоторых банках достигает 90%. Возрастает конкуренция среди банков в борьбе за заемщиков.

Банковское кредитование динамично развивается. При этом неизбежно возникают проблемы, проистекающие из неполноты, противоречивости и других недостатков законодательства.

Нуждаются в исследовании вопросы соотношения понятий «кредитная операция» и «кредитная сделка».

Совершенствуются банковские технологии. Вместе с тем, в настоящее.

1 www.bankir.ru время имеются проблемы, связанные с механизмом предоставления денежных средств при потребительском кредитовании, ведутся споры по вопросу открытия банковского счета в целях предоставления кредита физическим лицам.

Возникают проблемы, затрудняющие использование обеспечительных мер в качестве действенного обеспечительного механизма.

Существует значительное количество иных нерешенных вопросов, связанных с банковским кредитованием.

Практика применения правовых норм, регламентирующих различные аспекты банковского кредитования, показывает, что правовая база в этой области имеет недостатки.

Исследование проблем правового регулирования банковского кредитования является важным шагом на пути дальнейшего совершенствования нормативных актов в данной сфере.

Актуальность темы

диссертационного исследования объясняется необходимостью системного анализа нормативных актов, регулирующих банковское кредитование, выявления правовых коллизий и разработки предложений по совершенствованию законодательства.

Потребность в комплексном и углубленном изучении различных аспектов правового регулирования банковского кредитования послужила основанием для избрания темы настоящего исследования.

Степень научной разработанности темы исследования.

Заемные отношения изучались в России еще в дореволюционный период. Правовой природе договора займа, его квалификации и отличительным признакам посвящены труды Д. И. Мейера, К. П. Победоносцева, Г. Ф. Шершеневича и др.

Следствием кредитной реформы 1930;1931 гг. стало упразднение коммерческого кредитования организациями друг друга и введение планового банковского кредитования на основании договора банковской ссуды. По проблемам банковского кредитования в советский период были написаны работы М. М. Агаркова, С. С. Алексеева, И. С. Гурвича, О. С. Иоффе, Е. С. Компанеец, JI.A. Лунца, Н. С. Малеина, Э. Г. Полонского, Е. А. Флейшиц и др. Отношения по банковскому кредитованию социалистических организаций являлись плановыми. Кредитные организации в то время были наделены властными контрольными полномочиями. С переходом к рыночной экономике изменилась роль, условия кредитования, содержание норм права, регулирующих указанные отношения.

К настоящему времени появился ряд научных трудов, в том числе диссертаций, в которых изучаются проблемы кредитования в новых рыночных условиях.

Исследованию договоров, заключаемых кредитными организациями, в том числе кредитного договора и договоров, заключаемых в обеспечение исполнения обязательств по нему, посвящены работы М. И. Брагинского и В. В. Витрянского, В. Г. Голышева, Л. Г. Ефимовой, Н. Н. Захаровой, Е. А. Павлодского, Е. А. Суханова и др. Однако вопросы, которые анализируются в этих трудах, ограничиваются исключительно рамками гражданского права.

Имеется ряд исследований по проблемам банковского права, в которых вопросы кредитования рассматриваются как одна из тем (А.Г. Братко, А. Ю. Викулин, А. А. Вишневский, О. М. Олейник, Г. А. Тосунян, A.M. Экмалян и др.).

В настоящей диссертации автор, опираясь на результаты, достигнутые в указанных исследованиях, анализирует и обобщает закономерности банковского кредитования с учетом и гражданского и банковского права.

Объект и предмет исследования.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие между банками и физическими и юридическими лицами по вопросу предоставления денежных средств на условиях возвратности, платности и срочности, а также отношения, складывающиеся между кредитными организациями и Центральным банком Российской Федерации в связи с осуществлением банковских операций по размещению денежных средств и их возврату, созданию резерва по ссудам.

Предметом исследования выступают правовые проблемы регулирования банковского кредитования.

Цель и задачи исследования

.

Цель исследования заключается в комплексном изучении банковского кредитования, в выявлении основных проблем, закономерностей и тенденций его правового регулирования, особенностей и трудностей практического применения норм, регулирующих банковское кредитование, а также в разработке предложений по совершенствованию нормативных актов в этой сфере.

Задачами диссертационного исследования являются:

1. Проанализировать сущность и правовую природу банковского кредитования, рассмотреть кредит с экономической и правовой точки зрения, изучить понимание кредитных отношений Центральным банком Российской Федерации.

2. Установить соотношение понятий «кредитная операция» и «кредитная сделка», раскрыть содержание понятия «кредитная операция», выделить ее составляющие.

3. Определить соотношение и взаимосвязь норм различных отраслей права в правовом регулировании кредитных отношений вообще и отношений банковского кредитования в частности. Выяснить, какое место в системе права и законодательства занимает комплекс норм, которые регулируют банковское кредитование.

4. Проанализировать понятие, признаки, элементы и содержание кредитного договора, ответственность за нарушение его условий с учетом новых реалий, возникших в банковской практике.

5. Изучить способы обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору, учитывая трудности реализации процедуры принудительного взыскания задолженности по кредиту.

6. Исследовать механизм предоставления денежных средств в кредит и их возврата.

7. Провести анализ порядка создания резерва на возможные потери по ссудам в целях оптимизации их размеров и повышения эффективности банковского кредитования.

Методологическая основа исследования.

Для решения задач исследования, поставленных автором, применялись такие общенаучные методы как системный, исторический, логический. Диссертант использовал также специальные методы: формально-юридический, сравнительно-правовой, статистический.

Теоретическую основу исследования составили научные труды российских юристов и экономистов: М. М. Агаркова, А. Г. Братко, М. И. Брагинского, В. В. Витрянского, В. Г. Голышева, И. С. Гуревича, Л. Г. Ефимовой, О. С. Иоффе, М. В. Карпова, Е. С. Компанеец, Э. Г. Полонского, Е. А. Суханова, Г. А. Тосуняна, Е. А. Флейшиц и других авторов.

При написании диссертации изучались работы иностранных ученых-экономистов, в частности, таких как А. Смит, Д. Рикардо, Дж. Ло, Г. Маклеод и др.

Эмпирическую базу исследования составили законы, подзаконные нормативные акты и практика их применения в сфере банковского кредитования.

Научная новизна диссертационного исследования состоит в том, что в нем впервые осуществлено системное изучение банковского кредитования с учетом закономерностей и гражданского и банковского права, а именно: проведено углубленное исследование сущности, правовой природы банковского кредитования, сделан сравнительный анализ понятия «кредит» с экономической и правовой точки зрения, рассмотрены основные виды банковских кредитовраскрыто понятие «кредитной операции», выявлены ее отличия от «кредитной сделки». Выделены составляющие кредитной операцииосуществлен комплексный анализ норм, регулирующих банковское кредитование. Проблемы правового регулирования банковского кредитования изучены во взаимосвязи норм гражданского и банковского законодательства, а также нормативных актов Центрального банка Российской Федерациипроведено исследование кредитного договора в целях определения основных путей преодоления трудностей, которые возникают в банковской деятельностиизучены традиционные и нетрадиционные способы обеспечения исполнения обязательств по кредитному договорупроанализирован механизм предоставления денежных средств в кредит и их возвратаисследован порядок формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам с учетом проблемы эффективной процентной ставки.

На основе всестороннего анализа правовых норм и практики их применения выявлены недостатки правового регулирования банковского кредитования и сформулированы предложения по их устранению, направленные на совершенствование правовых механизмов регулирования банковского кредитования.

В диссертационном исследовании сформулированы и обоснованы новые теоретические положения, практические выводы и предложения, которые выносятся на защиту:

1. Кредитная операция — форма осуществления, технология реализации кредитными организациями кредитной сделки с клиентом. Кредитной операции присущи все отличительные признаки банковской операции. Кредитную операцию осуществляет кредитная организация, а кредитный договор заключается между двумя сторонами — кредитной организацией и ее клиентом. Правила проведения кредитных операций регулируются публичным правом (банковским законодательством и нормативными актами.

Банка России) с использованием императивного метода.

Заключение

кредитного договора регулируется частным правом (гражданским законодательством) с использованием диспозитивного метода. Кредитные операции являются предметом вертикальных правоотношений между Банком России и кредитной организацией. Отношения, возникающие при заключении кредитного договора, являются горизонтальными.

В качестве составляющих кредитной операции можно выделить действия, совершаемые кредитной организацией для исполнения обязательств перед клиентом по кредитному договору:

— открытие ссудного счета;

— предоставление денежных средств;

— регулярная оценка кредитного риска, классификация и оценка ссуды, определение размера расчетного резерва и резерва на возможные потери по ссудам;

— начисление процентов на остаток задолженности по основному долгу;

— оформление бухгалтерскими проводками факта уплаты процентов или перенос задолженности по начисленным, но не уплаченным процентам на соответствующие счета по учету просроченных процентов;

— оформление бухгалтерскими проводками факта погашения основного долга или перенос задолженности на соответствующие счета по учету просроченной задолженности по основному долгу;

— списание безнадежной и/или признанной нереальной для взыскания задолженности с баланса за счет созданного резерва на возможные потери по ссудам, а при его недостатке отнесение на убытки отчетного года и др.

2. Диссертант предлагает внести изменения в ст. 819 Гражданского кодекса Российской Федерации2 и ст. 30 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395−1 «О банках и банковской деятельности"3 с тем, чтобы в них предусматривалась возможность установления в кредитном договоре.

2 Часть вторая Гражданского кодекса Российской Федерации от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1996. N 5. Ст. 410.

3 Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395−1 «О банках и банковской деятельности» // Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР. 1990. N 27. Ст. 357. обязанности заемщика выплачивать вознаграждение банку не только в виде процентов, но и в иной форме. Принцип платности следует сформулировать более широко, не только как уплату процентов в качестве обязательного условия кредитного договора, но и как выплату вознаграждения, форма которого определяется по усмотрению сторон.

3. Следует внести изменения в п. 4 ст. 340 ГК РФ4, ст. 64 Федерального закона от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)"5, исключив возможность предусматривать в договоре залога условие о том, что находящееся или строящееся на земельном участке и принадлежащее залогодателю здание или сооружение не передается в залог вместе с земельным участком. Это необходимо в связи с тем, что положения п. 4 ст. 340 ГК РФ, ст. 64 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)», в соответствии с которыми договором может быть предусмотрена ипотека земельного участка без находящегося или строящегося на нем здания или сооружения, противоречат п. 4 ст. 35 Земельного кодекса Российской Федерации6, в соответствии с которым отчуждение земельного участка без находящегося на нем здания, строения, сооружения в случае, если они принадлежат одному лицу, не допускается.

По мнению диссертанта, объект недвижимости, находящийся на земельном участке, должен передаваться в залог вместе с земельным участком, поскольку на заложенное имущество в случае неисполнения должником принятого на себя обязательства может быть обращено взыскание путем продажи, то есть предмет залога может быть отчужден.

4. Основываясь на высказанной в юридической литературе точке зрения о необходимости внесения в законодательство РФ изменений, прямо допускающих залог денежных средств, автор предлагает следующий механизм залога безналичных денежных средств. Нужно закрепить правило,.

4 Часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ // Российская газета. 1994. N238−239.

5 Федеральный закон от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» // Собрание законодательства РФ. 1998. N 29.

6 Земельный кодекс Российской Федерации от 25 октября 2001 г. N 136-Ф3 // Собрание законодательства РФ. 2001. N44. предусматривающее, что в целях залога денежных средств необходимо открывать специальный счет, на который должны вноситься передаваемые в залог денежные средства. Залогодатель при этом не вправе совершать с заложенными денежными средствами расходные операции, закрывать указанный счет в случае залога находящихся на нем денежных средств.

По мнению диссертанта, в тех случаях, когда залогодержателем является не кредитная организация, а иное лицо, должен заключаться трехсторонний договор. В соответствии с этим договором кредитная организация, в которой открыт счет залогодателя, является третьей стороной договора.

Обращение взыскания на заложенные денежные средства должно осуществляться путем списания кредитной организацией денежных средств с залогового счета в безакцептном порядке.

Если залогодержателем является не кредитная организация, а иное лицо, денежные средства в дальнейшем должны перечисляться кредитной организацией залогодателю.

5. Во избежание возникновения убытков у лиц, выступающих в роли гарантов, следует внести в п. 1 ст. 379 ГК РФ изменения, не позволяющие двоякое толкование нормы о праве на регрессное требование к принципалу, закрепив, что гарант вправе потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии.

6. Порядок расчета эффективной процентной ставки, установленный актами Банка России, по мнению диссертанта, нуждается в некотором совершенствовании. В этих актах помимо процентов, иных плат и комиссий за пользование кредитом, при расчете эффективной процентной ставки по кредиту в расчет принимаются различные платы в пользу третьих лиц (за услуги нотариуса, услуги по государственной регистрации, оценке передаваемого в залог имущества, услуги по страхованию предмета залога и др.). Автор полагает, что указанные платы третьим лицам следует исключить из расчета эффективной процентной ставки.

Теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования определяется тем, что в нем обоснован комплексный межотраслевой подход к пониманию банковского кредитования. Результаты диссертационной работы расширяют теоретико-правовые представления о банковском кредитовании. Теоретическая значимость исследования заключается во внесении в науку ряда выводов, которые могут быть применены в ходе дальнейшего изучения проблем правового регулирования банковского кредитования.

Практическая значимость работы состоит в том, что изложенные в диссертации результаты исследования законодательства, судебной практики, а также положений правовой науки могут быть использованы при применении законодательства о кредитовании на практике. Предложенные в исследовании рекомендации носят прикладной характер, их внедрение повысит эффективность правовых механизмов регулирования банковского кредитования.

Содержащиеся в исследовании положения и выводы могут быть использованы: в законотворческой деятельности по совершенствованию правовых норм, регулирующих банковское кредитование, в целях устранения выявленных недостатков, противоречий и пробелов правового регулированияпри дальнейшем научном изучении банковского кредитованияв правоприменительной деятельности, для унификации правоприменительной практикипри преподавании и изучении банковского и гражданского права студентами юридических и иных вузов.

Апробация результатов диссертационного исследования.

Положения диссертационного исследования были отражены в научных публикациях автора. Некоторые выводы обсуждались на международной научно-практической конференции, проходившей в июне 2005 г. в Московской государственной юридической академии.

Результаты исследования обсуждены на кафедре предпринимательского (хозяйственного) права Московской государственной юридической академии.

Структура диссертационного исследования определяется его предметом, целями и задачами и включает введение, четыре главы, состоящие из тринадцати параграфов, заключение, библиографический список.

Заключение

.

В заключении необходимо отметить, что рассматриваемая тема весьма широка, поэтому осветить все имеющиеся на сегодняшний день вопросы, касающиеся банковского кредитования, его правового регулирования, в одной работе не представляется возможным.

В настоящей диссертации было проведено комплексное исследование банковского кредитования во взаимосвязи норм гражданского и банковского законодательства, а также нормативных актов Центрального банка Российской Федерации.

На основе всестороннего анализа правовых норм и практики их применения были сделаны следующие выводы.

1. Понятие «кредит» в экономическом смысле шире понимания данного термина с правовой точки зрения. Ряд отношений, являющихся кредитными с экономических позиций, с точки зрения права таковыми не являются. В правовой науке понятие «кредитные отношения» обозначает обязательства, возникающие из кредитного договора, договора товарного кредита, а также обязательства коммерческого кредитования. В одних случаях Центральный банк Российской Федерации использует термин «кредит», «кредитный» в экономическом смысле, а в других, — в правовом.

2. Кредитная операция является одной из банковских операций по размещению привлеченных во вклады денежных средств юридических и физических лиц от своего имени и за свой счет. Кредитную операцию можно охарактеризовать как форму осуществления кредитными организациями кредитной сделки с клиентом, как технологию реализации кредитной сделки. Кредитной операции присущи все отличительные признаки банковской операции. Кредитная операция предполагает совершение определенных действий в строгой последовательности, указанные действия можно рассматривать как составляющие кредитной операции.

3. Кредитный договор является разновидностью договора займа. Поскольку кредитный договор вступает в силу до реальной передачи денежных средств, он является консенсуальным.

4. По мнению диссертанта, принцип платности следует сформулировать не только как уплату процентов в качестве обязательного условия кредитного договора, но и как выплату платы, определяемой по усмотрению сторон.

5. Правовая природа права залога имеет обязательственный характер. Залогодержателю принадлежит преимущественное право на возможность обращения взыскания на заложенное имущество, а не право на переход предмета залога к залогодержателю.

6. Положения ст. 340 ГК РФ, ст. 64 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)», в соответствии с которыми договором может быть предусмотрена ипотека земельного участка без находящегося или строящегося на нем здания или сооружения, противоречат п. 4 ст. 35 ЗК РФ, согласно которому отчуждение земельного участка без находящегося на нем здания, строения, сооружения в случае, если они принадлежат одному лицу, не допускается. Целесообразно внести изменения в ст. 340 ГК РФ, ст. 64 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)», закрепив, что объект недвижимости, находящийся на земельном участке, должен передаваться в залог вместе с земельным участком.

7. Проведение публичных торгов, по итогам которых заключается договор купли-продажи, является лишь механизмом реализации предмета залога, позволяющим определить его справедливую цену. При решении вопроса о залоге денежных средств возможность быть предметом купли-продажи не должна быть решающей. Следует внести в законодательство РФ изменения, прямо допускающие залог денежных средств и предусматривающие механизм удовлетворения требования кредитора путем передачи ему денежных средств напрямую. Следует закрепить, что в случае залога безналичных денежных средств, устанавливаются определенные ограничения распоряжения денежными средствами на счете в пределах заложенной суммы, а также закрытия счета, на котором находятся заложенные денежные средства.

8. Дача последующего согласия залогодателя на перевод на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, то есть уже после перевода долга, не будет являться основанием признания договора залога действительным. С момента, когда долг был переведен на нового должника и согласие залогодателя отвечать за нового должника отсутствует, договор залога прекращается в силу прямого указания об этом ст. 356 ГК РФ. Однако последующее согласие, подписанное также кредитором и содержащее условия договора залога, может рассматриваться как новый договор залога, обеспечивающий кредитный договор.

9. Изменение условий кредитного договора не указано в качестве основания прекращения договора залога, таким образом, изменения кредитного договора не могут повлечь за собой прекращение договора залога. Вместе с тем, изменение условий кредитного договора, не должно повлечь изменения предела ответственности залогодателя, поскольку в договоре залога указывается существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.

10. Для повышения эффективности института залога необходимо упростить и унифицировать процедуру обращения взыскания на предмет залога.

11. Одной из перспектив развития законодательства о залоге является создание системы государственной регистрации залогов в отношении любого имущества, появление единого реестра залогов движимого имущества. Это должно позволить защитить кредитные организации от мошенничества, поскольку сейчас банки, выдавая кредиты, не имеют возможности проверить юридическую чистоту залога движимого имущества.

12. Концепция «поручительство — ответственность» представляется обоснованной. Поручительством могут обеспечиваться различные виды обязательств, в том числе обязательства передать индивидуально определенную вещь, иные обязательства, исполнить обязательства по которому поручитель просто не имеет возможности. Концепция «поручительство — обязательство», согласно которой поручитель принимает на себя обязательство исполнить обязательство должника, если последний это обязательство не исполнит, может работать только применительно к денежному обязательству.

13. Во избежание возникновения убытков у лиц, выступающих в роли гарантов, следует внести в ГК РФ (ст. 379) изменения, не позволяющие двоякое толкование нормы о праве на регрессное требование к принципалу. Согласно ст. 379 ГК РФ право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия. Из принципа запрета злоупотребления правом и иного ненадлежащего осуществления прав следует, что право на регрессное требование к принципалу является безусловным, возникающим из закона.

14. Условие об открытии банком клиенту банковского счета, на который будут перечислены денежные средства, предоставляемые в кредит, является абсолютно правомерным и не должно рассматриваться как навязывание банком дополнительных услуг заемщику. При предоставлении кредитов определенных видов, к примеру, потребительских кредитов, предоставление денежных средств заемщикам наличными практически невозможно, поскольку кредитные организации не могут разместить в каждой торговой точке свою кассу. Договоры, предусматривающие предоставление кредита путем перечисления денежных средств на банковский счет заемщика, являются смешанными договорами, содержащими в себе элементы как кредитного договора, так и договора банковского счета.

15. Порядок расчета эффективной процентной ставки, установленный актами Банка России, по мнению диссертанта, нуждается в некотором совершенствовании. Из расчета эффективной процентной ставки следует исключить платы третьим лицам.

Подводя итоги, можно отметить, что банковское кредитование развивается, рынок банковских услуг активно расширяется, неизбежно возникают новые проблемы, остаются и нерешенные вопросы, связанные, в том числе, с несовершенством правового регулирования банковского кредитования.

В настоящей работе автор предпринял попытку провести анализ проблем, вызывающих затруднение на практике, и выработать предложения по совершенствованию правовых норм, регулирующих банковское кредитование, и практики его применения.