Правовая природа и сущность договора аутсорсинга

Правовая природа и сущность договора аутсорсинга

Договор аутсорсинга Договор аутсорсинга уже много лет используется европейской, американской и российской правовыми системами и поэтому, на первый взгляд, должен иметь единую правовую регламентацию. Но в юридической литературе существуют различные подходы к вопросу как правовой природы данного договора, так и содержания самого термина «договор аутсорсинга». В белорусском законодательстве понятие «аутсорсинг» не определено.

По общему мнению, понятие «аутсорсинг» (от англ. outsourcing (outer-source-using) — использование внешнего источника/ресурса) означает передачу организацией на основании договора определенных бизнес-процессов или производственных функций на обслуживание другой компании, специализирующейся в соответствующей области. Как правило, на аутсорсинг передаются функции по профессиональной поддержке бесперебойной работоспособности отдельных систем и инфраструктуры на основе длительного, более 1 года, контракта. Наличие бизнес-процесса отличает аутсорсинг от других форм оказания услуг и абонентского обслуживания. Основным источником экономии затрат с помощью аутсорсинга является повышение эффективности работы предприятия и появление возможности освободить соответствующие финансовые, организационные и человеческие ресурсы для развития новых направлений деятельности. В европейской и российской предпринимательской деятельности на аутсорсинг чаще всего передаются такие функции, как ведение бухгалтерского учета, транспортные услуги, обеспечение функционирования офиса, переводческие услуги, рекламные услуги, обеспечение безопасности, поддержка работы компьютерной сети и информационной инфраструктуры.

Из приведенной характеристики вытекают следующие основные признаки договора аутсорсинга:

— другим организациям могут быть переданы любые функции;

— отношения сторон по этому договору имеют длительный и устойчивый характер;

— переданные работы и услуги выполняются специализированными организациями.

По мнению одних юристов, договор аутсорсинга представляет собой договор возмездного оказания услуг между организацией-услугодателем и организацией-услугополучателем.

По мнению других юристов, договор аутсорсинга представляет собой соглашение, по которому одна сторона (заказчик) за вознаграждение производит передачу своих определенных функций, или видов деятельности (финансовых, производственных, информационных, сервисных, управленческих и др.), или бизнес-процессов (маркетинговых, организационных, производственно-технологических, финансово-экономических и др.) второй стороне (аутсорсеру), имеющей необходимых квалифицированных сотрудников.

Наиболее вероятно, что договор аутсорсинга не является самостоятельным типом или видом договора в связи с отсутствием собственного родового признака, а является общим понятием, включающим различные известные гражданскому законодательству договоры, такие как договоры оказания услуг или выполнения работ.

В подтверждение этого мнения сошлемся на некоторые дела Арбитражных судов Российской Федерации кассационной инстанции, которые договор аутсорсинга квалифицировали как договор об оказании услуг или выполнении работ:

— заключенный между сторонами договор аутсорсинга, по которому исполнитель принял на себя обязательства по оказанию услуг по бухгалтерскому обслуживанию и ведению налогового учета заказчика, является договором возмездного оказания услуг (постановление Федеральной антимонопольной службы Западно-Сибирского округа от 19.03.2008 № Ф04−1991/2008 (2362-А46−25));

— в другом деле суд непосредственно указал, что оказание услуг аутсорсинга регулируется нормами гл. 39 «Возмездное оказание услуг» Гражданского кодекса Российской Федерации (постановление Федеральной антимонопольной службы Западно-Сибирского округа от 30.09.2008 № Ф04−5942/2008 (12 623-А27−27) по делу № А27−2053/2008);

— также заключенный между сторонами договор аутсорсинга на выполнение работ суды всех инстанций квалифицировали как договор подряда на выполнение работ (постановление Федеральной антимонопольной службы Северо-Западного округа от 19.11.2007 по делу № А56−51 592/2006).

В судебной практике встречаются и некоторые затруднения при квалификации договора аутсорсинга. Так, Федеральная антимонопольная служба Северо-Западного округа в постановлении от 05.09.2008 по делу № А56−15 887/2007 договор, в соответствии с которым исполнитель предоставлял в распоряжение заказчика свой персонал, по условию которого размер оплаты услуг исполнителя определялся в зависимости от количества и квалификации необходимого заказчику персонала, назвала договором предоставления услуг (аутсорсинг).

Хозяйственными судами Республики Беларусь неоднократно рассматривались дела, связанные с предоставлением документов и информации заинтересованным лицам (постановление Кассационной коллегии Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 23.12.2008 по делу № 01−15/352−16/2008/1379К, решение Хозяйственного суда Брестской области от 10.08.2009 по делу № 263−13/2009, постановление Кассационной коллегии Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 20.11.2008 по делу № 252−11/08/1285к). Возникшие проблемы, рассмотренные хозяйственными судами, можно было попытаться разрешить до судебного рассмотрения путем аутсорсинга — привлечения для выполнения данной работы сторонних лиц за плату.

Какие функции передаются на аутсорсинг Согласно заявлениям многих поставщиков услуг аутсорсинга исполнителю услуг аутсорсинга могут быть переданы любые функции предприятия. На практике наиболее распространенной формой реализации аутсорсинга в предпринимательской деятельности является передача следующих функций:

· бухгалтерский учет и расчет налогов;

· юридическое обеспечение деятельности;

· расчет заработной платы сотрудников;

· управление персоналом;

· информационные системы и управление базами данных;

· маркетинговые коммуникации и связи с общественностью;

· управление проектами от разработки до реализации;

· вопросы экономической и информационной безопасности;

· управление логистикой и доставкой;

· производство;

· сборка и тестирование;

· уборка и обслуживание;

· управление транспортом, его техническое обслуживание и ремонт (воздушные и морские суда, автомобильный, железнодорожный транспорт);

· аутсорсинг офисной печати, управление офисной печатью.

Выгоды от использования аутсорсинга Аутсорсинг дает возможность компании-заказчику значительно сократить издержки и снизить трудоемкость и затраты на эксплуатацию информационных систем, что позволяет сконцентрироваться на основных бизнес-процессах компании, не отвлекаясь на второстепенные.

Получаемые выгоды:

· сокращение и контроль издержек;

· экономия на налогах на зарплату штатной единице;

· освобождение внутренних ресурсов компании для других целей;

· улучшение качества получаемых продуктов или услуг;

· развитие основной деятельности (как фирмы-заказчика, так и исполнителя);

· использование специализированного оборудования, знаний, технологий;

· снижение рисков, связанных с реализацией бизнес-процесса;

· использование конкуренции на рынке исполнителя;

· сокращение влияния неуправляемых факторов (нехватка комплектующих);

· разделение и частичная передача рисков другой компании;

· повышение инвестиционной привлекательности фирмы.

Возможные недостатки использования аутсорсинга При использовании аутсорсинга проявляются следующие его недостатки:

· уровень профессионализма сотрудников компании-аутсорсера (как исполнителя, так и его руководителя) может оказаться недостаточным для выполнения работ или оказания услуг на необходимом уровне;

· недостаточность рычагов управляющего воздействия, что может привести к снижению эффективности процессов и увеличению затрат на обслуживание;

· наличие рисков нарушения сохранности имущества, безопасности и утечки сведений конфиденциального характера в результате предоставления нерегулируемого доступа к документам, данным и материальным ценностям предприятия;

· увеличение времени решения проблем в аварийных ситуациях, связанное с лишним передаточным звеном и согласованиями.

Кроме этого, могут возникнуть и следующие общие проблемы:

· недостаточное знание национальной культуры аутсорсинговой компанией;

· недостаточный уровень подбора кадровыми агентствами сотрудников аутсорсинговой компании;

· большая текучесть персонала аутсорсинговой компании.

Виды и формы аутсорсинга При передаче функций аутсорсинговой компании могут применяться следующие виды аутсорсинга:

· производственный аутсорсинг;

· ИT-аутсорсинг;

· аутсорсинг бизнес-процессов (BPO);

· аутсорсинг управления знаниями (KPO).

При производственном аутсорсинге аутсорсинговой компании передаются полностью или частично производство продукции или ее компонентов.

ИТ-аутсорсинг (ITO) предполагает передачу аутсорсинговой компании решения вопросов, связанных с разработкой, внедрением и сопровождением информационных систем как полностью на уровне инфраструктуры предприятия, так и на уровне объемов работ, связанных с развитием и поддержкой функционирования отдельных участков системы (программирование, хостинг, тестирование и т. д.).

Аутсорсинг бизнес-процессов (BPO) предполагает использование внешних ресурсов, знаний, опыта и налаженной инфраструктуры поставщика услуг (аутсорсинговой компании) для организации (заказчика услуг). В большинстве случаев BPO предполагает передачу стандартизированных текущих процессов компании.

Аутсорсинг управления знаниями (KPO) предполагает управление процессами, которые требуют глубокого изучения или серьезной аналитической обработки данных, формирования и управления базами знаний, которые в последующем могут использоваться для поддержки принятия решений. В последнее время этот вид аутсорсинга только начинает получать распространение на территории США.

В настоящее время в мире существует множество разновидностей аутсорсинга бизнес-процессов. В зависимости от специфики, отрасли деятельности, целей и задач в каждой конкретной организации процессы, которые передаются сторонним компаниям, могут существенно отличаться друг от друга.

Наиболее распространенными формами аутсорсинга являются следующие:

* аутсорсинг в сфере ИТ:

— обслуживание информационных систем предприятия;

— аутсорсинг ЦОД;

— внешнее размещение информационных систем (SaaS);

— разработка программного обеспечения;

* аутсорсинг в финансовой сфере:

— бухгалтерское обеспечение;

— обеспечение взаиморасчетов с персоналом;

* аутсорсинг в сфере управления персоналом:

— использование внештатного персонала;

* аутсорсинг в области маркетинговых коммуникаций:

— исходящий телемаркетинг и обработка телефонных вызовов;

* аутсорсинг офисной печати;

* другие формы аутсорсинга:

— правовое и информационное обеспечение;

— аутсорсинг издательской деятельности;

— логистический аутсорсинг.

Аутсорсинг в сфере ИТ В большинстве случаев под аутсорсингом информационных процессов понимается аутсорсинг ИТ-процессов организаций, не связанных с ИТ-отраслью непосредственно. В западных странах распространен комплексный ИТ-аутсорсинг, в рамках которого подрядчику передается вся ИТ-инфраструктура заказчика.

При аутсорсинге в сфере ИТ происходит передача стороннему подрядчику ряда внутренних услуг и (или) внутренних сервисов компании-заказчика, в том числе на основе использования (например, аренды) его программных продуктов, приложений, технических средств и фрагментов инфраструктуры. Многие европейские компании используют такой вид аутсорсинга, что говорит о его популярности и выгодности. Аутсорсинг может рассматриваться как сервис, организованный определенной компанией, где несколько услуг предоставляются комплексно для полного охвата потребностей клиента.

Обслуживание информационных систем предприятия Абонентское обслуживание компьютеров является наиболее распространенным на практике видом аутсорсинга в ИТ-сфере. При таком виде обслуживания заказчику предлагается комплексный набор услуг, позволяющий ему обойтись без собственного системного администратора или же значительно снизить его загрузку. Абонентское обслуживание компьютеров, как правило, включает в себя следующие виды услуг:

— настройку и обновление аппаратной части оборудования;

— настройку и обновление программного обеспечения;

— создание защиты против взломов и проникновения в сеть;

— оперативный ремонт и замену оборудования;

— профилактические мероприятия по предотвращению поломок и износа оборудования.

В практической деятельности те же фирмы часто оказывают сопутствующие услуги, например, по поддержке работоспособности оргтехники, модернизации (upgrade) компьютерного парка, прокладке локальных сетей, IP-телефонии, настройке АТС, ИТ-аудиту и консалтингу. По этой причине обслуживание компьютеров часто приобретает форму обслуживания всего комплекса информационных систем предприятия-клиента.

договор аутсорсинг правовой услуга Аутсорсинг ЦОД Многие компании сталкиваются с необходимостью пользоваться услугами ЦОД (Центр обработки данных). Строительство собственного ЦОД требует от компании привлечения финансирования, проведения строительных работ, решения проблем с энергоснабжением, закупки серверного оборудования, организации службы эксплуатации ЦОД и обеспечения безопасности. Центры обработки данных периодически требуют текущей и капитальной модернизации. Многие компании предпочитают вместо создания корпоративного ЦОД заключить договор SLA с коммерческим Центром обработки данных и получить услуги ЦОД в качестве сервиса.

Внешнее размещение информационных систем (SaaS)

Аутсорсинг размещения ИТ-систем (модель «программное обеспечение как услуга», англ. Software as a Service, SaaS) является разновидностью аутсорсинга информационных процессов. SaaS-аутсорсер не только предоставляет физическое оборудование для размещения информационных систем, но и обеспечивает их установку, поддержку и обновления.

В рамках модели SaaS заказчики платят не за владение программным обеспечением, а за его аренду (например, за его использование через веб-интерфейс). Поэтому заказчик несет сравнительно небольшие периодические затраты, и ему не нужно вкладывать большие инвестиции для приобретения системы. В том случае, если необходимость в программном обеспечении временно отсутствует, заказчик может приостановить выплаты.

Разработка программного обеспечения Широкое применение получил аутсорсинг разработки программного кода. Традиционным лидером в области ИТ-производства является Китай, а ведущими разработчиками программного кода — Индия, страны Восточной Европы, Беларусь и Россия.

Россия и Беларусь входят во второй эшелон популярных направлений для аутсорсинга разработки программного обеспечения. В России и Беларуси в пятерку лидеров в области разработки программного обеспечения входят компании EPAM Systems, IBA Group, Luxoft, Accenture, Exigen Services.

Аутсорсинг в финансовой сфере Бухгалтерское обеспечение Бухгалтерский аутсорсинг является одним из вариантов бухгалтерского обеспечения функций учета и отчетности на предприятии, за которое несет полную ответственность руководитель предприятия. В целях обеспечения бухгалтерского учета на своем предприятии и представления необходимой отчетности используется специализированная компания. Формы сотрудничества могут быть разнообразные.

В этом виде аутсорсинга бухгалтерская компания может полностью выполнять все функции бухгалтерии предприятия, включая исполнение банковских платежей и выставление первичных документов контрагентам. Но это не исключает возможности построения сложных бизнес-процессов с использованием внешних компаний и собственных сотрудников для достижения максимальной эффективности.

Не нужно сравнивать аутсорсинг бухгалтерии с привлечением внештатного бухгалтера. Аутсорсингу передаются регулярные функции, а внештатному специалисту могут быть переданы какие-то отдельные функции.

Одним из недостатков аутсорсинга финансовых процессов и бухгалтерского учета являются опасения заказчиков за сохранность принадлежащей им конфиденциальной финансовой информации, а также за правильность ведения и представления финансовой и налоговой отчетности. В большинстве случаев крупные заказчики предпочитают вести бухгалтерию самостоятельно.

Обеспечение взаиморасчетов с персоналом Аутсорсинг расчета заработной платы обычно основывается на бизнес-модели SaaS. При этом подразумевается только расчет заработной платы, премиальных, командировочных, пособий, компенсаций и т. д., а не осуществление выплат.

Список использованных источников

Конституция Республики Беларусь 1994 года. Принята на республиканском референдуме 24 ноября 1996 года. Минск «Беларусь» 1997 г.

Гражданский кодекс Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. № 218-З. Принят Палатой представителей 28 октября 1998 года. Одобрен Советом Республики 19 ноября 1998 года. (Ведомости Национального собрания Республики Беларусь, 1999 г., № 7−9, ст.101). ЮРИДИЧЕСКАЯ СПРАВОЧНО-ИНФОРМАЦИОННАЯ АВТОМАТИЗИРОВАННАЯ СИСТЕМА «ЮСИАС» — 2011 г.

Гражданский процессуальный кодекс Республики Беларусь от 11 января 1999 г. ЮРИДИЧЕСКАЯ СПРАВОЧНО-ИНФОРМАЦИОННАЯ АВТОМАТИЗИРОВАННАЯ СИСТЕМА «ЮСИАС» — 2011 г.

Гражданское право: Учебник, под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого, М.: Проспект. — Т. 2. — 2010.

Гражданское право. Учебник. Часть 1. Издание третье, переработанное и дополненное. / Под ред. А. П. Сергеева. — М., ПРОСПЕКТ, 2011. — 632с.

Гражданское право России. Курс лекций. Часть первая / Под ред. О. Н. Садикова. М., 2006.

Колбасин Д. А. Гражданское право. Общая часть. — Мн.: ПолиБиг. По заказу общественного объединения «Молодежное научное общество». 2011. — 374с.

Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь. В 2 книгах. Кн. 1. / Отв. ред. В. Ф. Чигир. — Мн.: Амалфея, 2011. — 624с.