Личные неимущественные права граждан в сфере медицинских услуг по гражданскому законодательству России

Актуальность темы

исследования. Важнейшей проблемой, касающейся современных тенденций развития гражданского права, является необходимость возродить реальную возможность субъекта свободно распоряжаться принадлежащими ему гражданскими правами по своему усмотрению, его право реализовывать или не реализовывать принадлежащие ему права. Правовые основы для этого заложены в Гражданском Кодексе Российской Федерации (далее — ГК РФ). В соответствии с п. 2 ст. 1 ГК РФ «граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей ив своем интересе. Онисвободныв установлении своих прав и: обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора» ! Развивая эту мысль, законодатель в ст. 9 ГК РФ определил, что граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права. Особую социальную значимость приобретают неотчуждаемые личные неимущественные права, проблемы реализации и защиты которых принадлежат к числу важнейших и никогда не утратят как практического значения, так и значения в теории гражданского права.

Эти проблемы являются объектом постоянного, пристального внимания ученых — цивилистов. Имеется значительное число трудов высокого научного уровня, в. которых рассмотрены различные теоретические и практические аспекты осуществления? и защиты личных неимущественных прав (JI.O. Красав-чикова, Н: С. Малеин, М=Н. Малеина, Е. А. Флейшиц, К. Б. Ярошенко и др.).

Проблемы, реализации и защиты неотчуждаемых" личных неимущественных прав граждан приобретают новый ракурс в связи с глобализацией естественнонаучных и, прежде всего, медицинских знаний, и их усиливающимся воздействием на человека, его неотъемлемые личные неимущественные права и блага. Особую актуальность приобретают вопросы реальной защиты прав личности в условиях стремительного развития и прогресса: медицины, биологии, в особенности генной инженерии и биотехнологий. Новые биомедицинские технологии достигают принципиально нового уровня воздействия на организм человека и функционирование его органов, ставя проблемыправового регулирования границ, меры, целей и средств такого воздействия. Современные биомедицинские знания ставят человека перед возможностью не только давать жизнь искусственное оплодотворение), определять и изменять еёкачественные: параметры (генная инженерия, транссексуальная хирургия), но и: продлевать жизнь, отодвигая?" время" смерти (реанимаци я, трансплантология, геронтологи я). Генные технологии называют сегодня" социальным оружием, поскольку результатом генетических достижений выступают евгенетические программы, но улуч.

•! шению человеческой породы, предполагающие: коррекцию естественного отбораЮридическая наука и: законодательная практика должны развиватьсяв соответствии с достигнутыми результатами и открывающимися перспективами в медицине: и: биологии, вырабатывать пути: нормативного регулированияотношенийопосредствующих оказание: медицинских-.услуг,., предотвращать опас.

• ность злоупотребления: научнымизнаниями и непредсказуемыми экспериментами с человеческой природой.

Однако правовой: механизм? регулирования отношенийв- сфере здравоохранения значительно: отстает от потребностейпрактики. В регулировании данного? вида общественных отношенийсохраняютсяобширное' пространство л < правовой-неопределенности, противоречий и>нестыковок норм между собой:.

Правовая регламентация: отношений: в. сфере: здравоохранения долгое время: носила узковедомственный характер: В современных условиях, когда конституционно? признан приоритет нрав личности, ведомственный подход к проблемевзаимоотношениймедицинской организаций- (врача) — и пациента неприемлем. Медицина: перестала быть сферой государственной монополии. Кон* етитуция Российской Федерации, установив равенство форм собственности, признала наряду с государственной и муниципальными системами-здравоохранения: частную (ст. 41). Медицинские услуги вовлечены в пространство свободного экономического оборота. На смену администрирования в области ока-" зания медицинских услуг постепенно приходит опыт партнерства, основанный на праве и договоре. Изменилось отношение к характеру неотчуждаемых, принадлежащих гражданам от рождения? благ — жизни, здоровью, личной неприкосновенностиони перестают рассматриваться в качестве: объектов разрешительной системы, только гражданин: вправе распоряжаться этими: благами по своему усмотрению. Между тем: переходный период от прежнейправовой: концепции приоритета властных полномочий государства: к признанию < приоритета прав личности порождает трудности и разногласия в формировании законодательной конструкции в сфере здравоохранения. Поскольку законодательство в сфере здравоохранения затрагивает жизненные интересы граждан в силу того, что объектами непосредственного медицинского воздействия" являются жизнь, здоровье,.личная неприкосновенность, основным направлением: развития такого законодательства: должно стать, ограничение полномочий государства и: его институтов,, то есть, устранение не затрагивающих общественные интересы публично-правовых ограничений в свободе граждан распоряжаться принадлежащими им правами на-жизнь,.здоровье, личную неприкосновенность, а не сужение прав личности. Иными словами, в условиях демонополизации здравоохранения? необходимы специальные1 правовые: средства для развития" инфраструктуры рынка медицинских услуг.

Концепция-развития здравоохранения и медицинской науки, одобренная • Постановлением: Правительства?Российской Федерации: от 5:11.1997 г. Лгу 1387 в качестве одного из направлений, предусмотрела «совершенствование правового регулирования в сфере охраны здоровья», что, на наш взгляд, свидетельствует об общественном запросео потребности в разработке: правового механизма, способного^ обеспечить реализациюи защиту правтличности в области здравоохранениясделать приоритетной: охрану интересов — граждан: в этой областипо" сравнению с интересами общества и медицинской науки.

Положение в сфере здравоохранения Российской Федерации очень серьезное: Россия по многим параметрам приближается к черте вырождения. Обеспокоенность этим: констатируется* в Концепции национальной? безопасности Российской Федерации, утвержденной Указом Президента Российской Федерации от 17.12.1997 г., где отмечаются резкое снижение рождаемости и среднем продолжительности жизни, ухудшение здоровья населения, деформация-демографического и социального состава общества, и, какрезультат — подрыв трудовых ресурсов как основы производства и т. п.

Таким образом, отношения, возникающие в=сфере здравоохранения при медицинском воздействии (оказании той или иной медицинской услуги), являются особо значимым и с точки зрения реализации и защитынеотъемлемых, естественных прав? граждан, поскольку непосредственным: объектом воздействия медицинской услуги являются фундаментальные личные неимущественные блага высшего уровня: жизнь, здоровье, личная неприкосновенность, человеческое постоянство.

Пациент, получающий медицинскую услугу, обладает статусом потребителя, в связи с чем его права и интересы в этой сфере отношений должны подчиняться особому режиму реализации и защиты, механизм которого в российском гражданском праве отсутствует.

С принятиемнового гражданского законодательства и включением в сферу гражданского оборота категории1 «медицинской услуги» интерес к обозначенным проблемам в науке гражданского права возрастает. Появляются работы, специально посвященные особенностям реализации и защиты прав личности в сфере здравоохранения (М.Н. Малеина, Д. В. Тихомиров, В. И. Шамшурин, В. Э. Танковский, И. В Тимофеев, B.JI. Попова,. Н. П. Попон, В. П. Сальников, С. Г. Стеценко, В. И Акопов, Л. А. Мохов, Г. Б. Романовский, О. В: Леонтьев, М. Ю. Федорова и др.). Имеется ряд диссертационных исследований по указанным проблемам-(Е.В. МуравьеваВ. Н: Соловьев, — Н: А. МаргацкаяF.A. Кали ко в, О. А. Красовский, C.F. Стеценко, Е. Г. Афанасьева, В. К. Ермолаев, Д. П: Кобя-ков, А. И. Комзолов, Е. В. Григорович Е.В. и др.).

Предпринятые попытки исследования данных проблем свидетельствуют об их особой актуальности и о необходимости масштабного научного осмысления и разработки единых методологических подходов как в теории гражданского права, так и в законодательной практике в целях создания специального правового механизма регулирования специализированного рынка медицинских услуг и обеспечения реализации и защиты прав граждан при их оказании.

Критериями отбора проблем, на которых сосредоточено внимание автора, — являются их фундаментальность и значение для дальнейшего совершенствования и развития теории реализации и защиты личных неимущественных прав? при оказании медицинских услуг, а также степень исследованности и практическая значимость.

Как отмечено ранее, отдельные аспектыреализации прав личности при оказании медицинских услуг стали предметом специальных исследований. Однако, до сих пор не предпринималось попыток рассмотреть возникшие проблемы в системе, увязывая' их с проблемами генезиса и сущности личных неимущественных прав граждан, а также с особенностями их реализаци и и защиты в сфере здравоохранения;

Так, нуждаются в дальнейшем исследовании проблемы правового режима личных неимущественных благ, как объектов личных неимущественных прав и объектов непосредственного медицинского воздействия: — жизни, здоровья, телесной (физической) и психической неприкосновенности, человеческого постоянствасодержания абсолютных личных неимущественных прав, имеющих своими объектами перечисленные неимущественных благаправовых гарантий обеспечения и реализации личных неимущественных прав при оказании медицинских услуг— медицинской! услуги как объекта обязательственного правоотношенияправового режима частей и органов человеческого телаособенностей и правовой природы договора на оказание медицинских услугпринудительного^ медицинскоговмешательства^ правового — ограничения^ и контроля: за процессами исследования в медицине и др.

Объект и предмет исследования. Объектом диссертационного исследования являются закономерности генезиса, реализации и защиты личных неимущественных прав граждан в сфере здравоохранения. Предмет исследования составляют российское и зарубежное законодательство, правоприменительная практика, доктрина в исследуемой области.

Цели и задачи исследовании. Цель исследования состоит в выявлении ряда проблем теории личных неимущественных прав в современном гражданском праве, особенностей их реализации и защиты в сфере здравоохранения, а также механизма правового регулирования отношений по оказанию медицинских услуг. Осознавая невозможность полного охвата возникающих в связи с этим правовых и этических проблем, автор вынужден ограничиться тем вопросами, которые представляются наиболее острыми и актуальными.

В соответствии с этой целью исследование сосредотачивается на решении следующих задач:

— уточнение генезиса и содержания личных неимущественных прав граждан по поводу таких объектов непосредственного медицинского воздействия как жизнь, здоровье, личная (физическая) неприкосновенность, человеческое постоянство, что соответствует современному переосмыслению ценностей и приоритетов и выдвижению на первый план человека и его личное благополучие;

— разработка понятий таких охраняемых законом объектов личных неимущественных прав как жизнь, здоровье, личная (физическая) неприкосновенность, человеческое постоянство, определение содержательного значения этих понятий для целей гражданско-правового регулирования возникающих по их поводу отношений, выявление функциональных пределов легальных дефиниций этих объектов;

— выяснение (установление) полноты и системности гражданско-правового регулирования отношений по поводу жизни, здоровья, физической неприкосновенности, человеческого постоянства-~.

— раскрытие содержания личных неимущественных прав граждан по поводу жизни, здоровья, физической неприкосновенности;

— определение принципов сочетания частных и публичных интересов при реализации прав граждан в сфере здравоохранения;

— изучение и анализ практики применения законодательства по реализации и защите прав граждан в сфере здравоохранения;

— исследование правовой природы отношений по оказанию медицинских услуг и пределов медицинского вмешательства;

— обоснование применения к отношениям по оказанию медицинских услуг частноправового метода регулирования;

— исследовани е особенностейоказан ия г нетрадицион ных видов: медицинских у слуг и недобровольного медицинского вмешательства-:

— исследование правовых возможностей реализации и защиты прав: граждан при оказании медицинских услуг;

— исследование правового режима органов и тканей человека (в том числе репродуктивных);

— выявление: особенностей ответственности исполнителя: медицинских услуг;

— рассмотрениеактуальных практических проблем: защиты прав: личности (пациента) при предоставлении медицинских услуг;

— определениетенденций и направлений совершенствования: законодательства в сфере здравоохранения;

— разработкапрактических и • теоретических рекомендаций: по дальнейшему совершенствованию гражданского: законодательства в сфере реализации и защиты личных неимущественных прав при оказании медицинских услуг.

Методологической основой диссертационного исследования? являются историко-правовой, сравнительно-правовойформально-юридический и: логическийметоды в: сочетании:с: комплексным и: системным анализом: исследуемых проблем, с использованием данных естествознанияфилософии, этики, деонтологии, лингвистики, социологических исследований.

Теоретическую основу диссертационного исследования составили? труды дореволюционных, советских, современных российских и зарубежных ученых, в частностиАгаркова М.М., Алексеева С. С., Анохина B.C., Антимонова Б. С., Братуся С. Н.,. Брагинского М. М., Баринова Н. А., Витрянского> В.В., I «ам-барова Ю.С., Грибанова В. П., Дргонца Я., Егорова Н. Д., Зинченко С. Д., Иоффе О. Ф., Красавчикова О. А., Красавчиковой JI.O., Кабалкина А. Ю., Калмыкова.

Ю.Х., Камышанского В. П., Керимова Д. А., Кнаппа В!, Малеина И. С., Малеиной М. Н., Маргацкой М. Л., Матузова Н. И., Малько А. В., Меркулова В. В., Мейера Д. И., Молчанова А. А-, Омаровой У. А., Покровского И. А., Рясенцева В. А., Рам-заева П. В-, Садикова О. Н., Сальникова В. П., Скловского К. И., Суховерхия ВJL, Сергеева АЛ I., Суханова Е. А., Сэнт-Роз Ж., Тархова В. А, Толстого Ю. К., Тихомирова А. В, Флейшиц Е. А., Халфиной P.O., Холлендера: П., Цыбуленко З. И., Черепахина Б. Б., Шершеневича Г. Ф-, Шапсугова Д. Ю., Шерстобитова А. Е., Эрделевского A.M., Ярошенко К. Б, Явича JI.C. и др.

При проведении исследования использовались отечественное и зарубежное законодательство, международно-правовые источники.

Эмпирическую основу исследования? составили судебная" практика, материалы международных научных конференций, данные проведенного автором анкетирования, публикации в периодической печати по анализируемым проблемам.

Научная новизна. — Диссертация является первым комплексным исследованием, в котором: на базе отечественной цивилистической теории и гражданского законодательства установлены концептуальные начала реализации и защиты прав личности в сфере здравоохраненияв условиях реформированияправовой? системы страны, выявлены правовые формы оказания медицинских услуг, предложены основные подходы к совершенствованию законодательства, регулирующего отношения по оказанию медицинских услуг.

В результате научного исследования выработаны следующие теоретические положения, которые выносятся автором на защиту:

1. Конституционное^ признание приоритета основополагающихфундаментальных неотчуждаемых личных неимущественных прав граждан (ст. 2, 17, 18, 20, 22 Конституции Российской Федерации и др.) требует в сфере их осуществления и защиты специальной правовой базы, которая должна основываться на следующих положениях:

1.1. система гражданского права как отрасли не может представлять собой завершенного, логически согласованного единства правовых норм, а сам ГК РФ не способен продуктивно выполнять роль базового закона без четкого определения структуры предмета гражданского права и однозначного решения вопроса о месте в данной структуре личных неимущественных, не связанных с имущественными, отношений;

1.2. признание факта включения личных неимущественных, не связанных с имущественными, отношенийв предмет гражданско-правового регулирования и установление: приоритета личных неимущественных прав над имущественными;

1.3. личные неимущественные, не связанные с имущественными, нрава по поводу жизни, здоровья, физической (психической) неприкосновенности, человеческого постоянства имеют позитивное содержание, которое нуждается — в непосредственном отражении внормах гражданского права. Это содержание, как обеспеченная законом мера возможного поведения, выведено автором: из сущности объектов прав уполномоченных субъектов (жизни, здоровья, личной (физической и психической) неприкосновенности и человеческого постоянства,-а также из наиболее существенных качеств личности: (гражданина). Этим обосновывается: необходимость введения в гражданское законодательство и, прежде всего, в гл. 8 ГК РФ норм, определяющих понятие, систему и правовой режим нематериальных благ как объектов гражданских прав;

1.4. заложенные в ГК РФ основы правового регулирования личных неимущественных: отношений должны быть развиты и конкретизированы в специальных законах и подзаконных нормативных правовых актах, в том: числе, отражающих: специфику отношений по оказанию: медицинских услуг и иных форм медицинского воздействия: на человекачто позволит выдержать принцип «lex generalis — lex specialis», обеспечить единообразное понимание используемых в правотворчестве (в правовых нормах) — правовых категорий института личных неимущественных прав, упорядочить систему законодательства в сфере здравоохранения, устранить противоречия, порождаемые отсутствием системного подхода в правовом регулировании исследуемых отношений.

2. Между нормой п. 2 ст. 2 Г К РФ и нормой п. 2 ст. 3 ГК РФпосвященных определению структуры предмета гражданского права как отрасли, существует логическое противоречие, причиной которого является противопоставление понятий «правовая!защита» и «правовое регулирование». Устранить данное противоречие возможно путем исключения п. 2 из содержания ст. 2 ГК РФпри условии реализации предложения, предусмотренного п., 1.2.

3. Отдельные вопросы реализации и защиты личных: неимущественных прав в, сфере: здравоохранения нашли своё г отражение в многочисленных, разрозненных, различной отраслевой принадлежности нормативно-правовых актах, нормы которых зачастую противоречат друг другу. Это существенно усложняет практику правоприменения и возможность использования существующей правовой базы. Единым кодификационным нормативно-правовым актом, определяющим правовой статус гражданина-пациента, может стать, федеральный закон Российской Федерации «О правах и обязанностях пациентов» .

4. Оказание медицинских услуг, имеющих целью коррекцию состояния здоровья «человека, либо иные способы медицинского воздействия5 осуществляются в рамках гражданского правоотношения в следующих правовых формах:

4.1. на основании заключенного гражданско-правового договора об оказании медицинских услуг с соблюдением принципа свободы договора в отношении пациента;

4.2. в=порядке действия в чужом интересе: без поручения, в тех случаях, когда пациент находится в таком состоянии,, в котором: неспособен выразить свою волю;

4.3. на' основаниирешения* судаг при применениикг пациенту принудительных (недобровольных) мер медицинского характера в случаях, предусмотренных законом, перечень которых должен быть исчерпывающим.

Каждая из перечисленных форм медицинского воздействия должна получить детальную правовую регламентацию на уровне федерального закона «О правах и обязанностях пациентов» .

5. Договор об оказании медицинских услуг является самостоятельным видом гражданско-правовых договоров в системе договоров, опосредствующих оказание услуг, что должно найти свое отражение в части второй ГК РФ в виде включения в него новой главы «Оказание:медицинских услуг», наиболее целесообразное место для которой — между главами 39 и 40 ГК РФ. Предлагается следующее определение договора оказания медицинских услуг: «по договору оказания? медицинских услуг одна сторона — исполнитель медицинских услуг (медицинская г организацияили частнопрактикующий: специалист) обязан оказать другой стороне — пациенту квалифицированные медицинские услуги, выражающиеся в совершении определенных действий или определенной деятельности профессионального характера с целью сохранения и (или) коррекции здоровьяпациента, предоставить достоверную информацию^ о диагнозе, методах лечения и прогнозируемых результатах и сохранять врачебную тайну, а пациент обязуется выполнять требования исполнителя, обеспечивающие качественное и эффективное предоставление медицинских услуг и сообщать необходимые для? этого известные ему сведения о состоянии своего здоровья, и в определенных соглашением случаях оплатить предоставленные ему услуги» .

6. Категория «медицинская услуга» с учетом ее профессионального характера нуждается в правовой легализации и закреплении ее правового режима, обеспечивающего, с одной стороны, беспрепятственное ее продвижение в гражданском. обороте, а с другой стороны, надежный контроль = в рамках, определенных законом, с целью недопущения: злоупотреблений медицинскими знаниями., Обосновывается отсутствиенеобходимости в разграничении понятий «медицинская^ услуга» ж «медицинскаят помощь». Предлагаетсяследующее определение медицинской услуги: это профессиональное фактическое действие (деятельность) или совокупность профессиональных фактических действий медицинской организации или частнопрактикующего специалиста, направленных на удовлетворение объективных личных потребностей пациента, выражающихся? в коррекции и поддержании здоровья, либо ином вмешательстве в биологические процессы функционирования организма, отвечающих гребованиям необходимости, достаточности и целесообразности, и, как правило, соответствующих субъективному желанию пациента подвергнуться определенному медицинскому вмешательству.

7. Статус медицинских организаций государственной и муниципальной системы здравоохранения, именуемых в нормативно-правовых актах «медицинские учреждения», требует приведения в соответствие с содержанием фактически осуществляемой ими деятельности. В сложившихся экономических условиях они фактически выступают в качестве производителей медицинских услуг, осуществляя хозяйственную деятельность. Правовой статус «учреждения» ограничивает их правовые возможности, ставя в неравные условия в конкуренции с производителями медицинских услуг иных организационно-правовых форм. Наиболее соответствующей организационно-правовой формой для медицинских организаций государственной и муниципальной систем здравоохранения является унитарное казенное предприятие.

8. В соответствии с действующим законодательством как договорная, так и внедоговорная ответственность исполнителя медицинских услуг является по общему правилу повышенной, то есть, наступающей независимо от его вины. Такой подход не учитывает специфики деятельности по оказанию медицинских услуг, способствует сдерживанию инициативы исполнителя в применении новых способов лечения, создает мотивацию для отказа от любых рискованных вмешательств. Гражданско-правовая ответственность исполнителя медицинских услуг должна наступать только при наличии вины в действиях (бездействиях) исполнителя. Кроме того, специальными основаниями освобождения исполнителя медицинских услуг от ответственности должны быть законодательно признаны непрогнозируемый отрицательный медицинский исход, обоснованный правомерный риск, врачебная ошибка, простой (несчастный) случай.

9. Понятие «смерть», порядок и критерии ее установления должны найти правовое закрепление на уроне федерального закона, а не на уровне подзаконного акта.

10. С целью обеспечения защиты жизнеспособного плода следует закрепить в законе понятие относительной правоспособности. Такая фикция существования-субъекта права (квазисубъекта) даст возможность защитить плод, достигший определенного уровня развития, в том числе от криминального аборта, иных противоправных способов вмешательства в его организм, для признания в последующем его права на жизнь.

11. Обосновывается необходимость в легализации пассивной эвтаназии с закреплением в законе предлагаемых автором условий, при которых она допускается.

12. Оказание медицинской помощи без согласия гражданина является одним из способов ограничения гражданских прав, основы которого закреплены в п. 3 ст. 55 Конституции Российской Федерации и ч. 2 п. 2 ст. 1 ГК РФ. Цель таких ограничений выражается в необходимости достижения оптимального сочетания частных и публичных интересов, при этом публичный интерес выражается в недопущении (предупреждении) распространения всякого социально опасного заболевания на территории государства. Очевидно, что факты, являющиеся основаниями для ограничений гражданских прав, должны быть достоверно установлены и не вызывать сомнений. Однако правовой механизм применения ограничений гражданских прав, при котором каждому гражданину гарантировалось бы недопущение злоупотреблений, на сегодняшний день отсутствует. В основу такого правового механизма должен быть положен судебный контроль за оказанием любого вида принудительной медицинской помощи (медицинского освидетельствования, госпитализации, наблюдения, изоляции).

13. Дополнительные правовые гарантии должны быть предусмотрены в отношении граждан, принудительно помещенных в психиатрический стационар, к которым, прежде всего, должны относиться: доступ к эффективной правовой помощи, установление процедуры получения письменного согласия на оказание медицинской помощи, установление мер ответственности за процедурно-правовые нарушения (в частности, за нарушение установленных сроков освидетельствования, направления в суд заключения врачей-психиатров и пр.), закрепление порядка применения мер физического стеснения и изоляции.

14. Трансплантаты, (органы, и ткани человека, предназначенные для пересадки) и репродуктивные органы и ткани должны получить правовой' режим.

8 вещей, ограниченных в обороте, право собственности на которые, принадлежит гражданину, у которого они изъяты. Эти вещи особого рода могут включаться в состав наследственной? массы., Специальным видом завещательного распоряжения, который следует закрепить в части третьей FK РФ, является распоряжение: гражданином на случай смерти органами и частями своего тела.

15. Правила главы 50 ГК РФ, регулирующие действия в чужом интересе без: поручения, могут применяться к отношениям по оказанию медицинских услуг, если: состояние: пациента:не: позволяет ему выразить свою волю, а медицинское вмешательство неотложно. Исключение составляют действия по оказанию-скорой: медицинской помощи, специфика которой не позволяет конструировать обязательство из действияiв чужом интересе без поручения.

16. Обоснована необходимость, унификации законодательства о трансплантации? органов: и тканей: путем" принятия единого * федерального закона «О трансплантации органов и тканей» * содержащего общие и специальные правила: вотношении — всех: видов трансплантатов: органовтканей-, в: том i числе, репроv. дуктивных, крови и ее компонентов.

17. Существенным препятствием на пути развития? экспериментальной: медицины^ и совершенствованияметодов диагностики и лечения заболеваний: является: отсутствие правовой: базы для регулирования общественных отношений по" проведеникгмедицинского: эксперимента: В: ст, 43 Основтзаконодательства РФ об охране здоровья граждан? предлагается закрепить понятие ме дицинского эксперимента, организационные и правовые условия его проведения, гарантии прав участвующих в эксперименте граждан, разработанные автором.

На основании изложенных теоретических положений и выводовс целью их практической реализации и совершенствования действующего: законодательства автором вносятся следующие предложения:

1. Внести изменения и дополнения в статьи 1,2, 128 ГК РФ, редакции которых, на наш взгляд, должны быть следующими:

— п.1 ст. I ГК РФ: «Гражданское законодательство основывается на признании приоритета основных прав и свобод человека, равенстве участников, регулируемых им отношений.» и далее по тексту статьи;

— п.1 ст. 2 ГК РФ: «Гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления личных неимущественных прав, права собственности.» и далее по тексту статьи;

— в ст. 128 ГК РФ нематериальные блага переместить с последнего места на первое. Поскольку закрепленные в ст. 128 ГК РФ информация и результаты интеллектуальной деятельности также относятся к нематериальным благам, но иного уровня, для их разграничения необходимо к такому виду как нематериальные блага добавить слово «личные» .

2. Часть первую ГК РФ предлагается дополнить разделом «Личные неимущественные права, их реализация и защита», включающим систему содержательных, позитивных правил, регулирующих личные неимущественные отношения, который должен предшествовать разделу «Право собственности и другие вещные права». Это позволит выдержать логическую структуру ГК РФ.

3. Предлагается дополнить перечень нематериальных благ в п. 1 ст. 150 ГК РФ таким нематериальным благом как человеческая индивидуальность (постоянство) и закрепить в главе 8 ГК РФ следующие легальные определения нематериальных благ:

3.1. жизнь есть охраняемоезаконом" личное неимущественное благо высшего уровня и естественного характера, принадлежащее человеку с момента достижения степени жизнеспособности до момента необратимой гибели головного мозга (смерти), выражающееся в естественной способности организма человека поддерживать физиологические функции, обеспечивающие его жизнедеятельность;

3.2. здоровье есть охраняемое законом личное неимущественное благо высшего уровня, принадлежащее жизнеспособному человеку, выражающееся в отсутствии патологии (болезненного отклонения функционирования организма от нормы), в относительном физическоми психическом благополучии, и обеспечивающее нормальное функционирование жизнеобеспечивающих органов и организма в целом;

3.3. физическая (психическая) неприкосновенность: есть охраняемое законом личное неимущественное благо гражданина высшего уровня и естественного характера, выражающееся в самостоятельном и независимом решении вопросов относительно своего организма (тела) и в свободном поведении, соответствующем свободному сознанию и воле,. или в соответствующем поведении его законного представителя;

3.4. человеческая индивидуальность (постоянство) есть личное неимущественное благо, представляющее совокупность автономных, уникальных физических и психических признаков, принадлежащих человеку от рождения, отграничивающих его от других лиц и подверженных постоянному как естественному, так и искусственному изменению и развитию.

4. Дополнить п. 2'ст. 26 FK РФ пунктом 5) «осуществлять права и обязанности пациента по договору оказания медицинских услуг», поскольку такой договор не может быть отнесен к мелким бытовым сделкам.

5. Правила ст. 426 ПК РФ «Публичный договор» должны распространяться в отношении любых договоров на оказание медицинских услуг, независимо от того, кто выступает исполнителем медицинской услуги: Для правового обеспечения: этопг положения необходимо внести, изменения в п. 1 ст. 426 ГК РФ, заменив словосочетание «коммерческие организации» на «организации и физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность» .

6. Обосновывается необходимость в устранении различий по порядку (процедуре) определения факта наступления смерти, которые имеются в ст. 46 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан и в ст. 9 закона Российской Федерации «О трансплантации органов и (или) тканей человека» в пользу комиссионного (консилиумом врачей), а не единоличного (медицинским работником) установления факта смерти.

7. Следует устранить противоречие между нормами ст. 33- и 45 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан, поскольку реализация права гражданинана отказ от медицинского вмешательства должна влечь, безусловное прекращение-всех медицинских мероприятий по отношению к такому гражданину.

8. Обосновывается необходимость в расширении: круга субъектов, на действия которых не распространяются правила главы 50 ГК РФпутем замены в п. 2 ст. 980 ГК РФ словосочетания «совершаемым государственными и: муниципальными органами» на словосочетание «юридическими лицами: и гражданами» ! Предлагается дополнить ст. 983 ГК РФ пунктом третьим следующего содержания: «Если опасность для жизни лица связана: с: заболеванием, требующим медицинского вмешательства, действия с целью предотвращенияопасности для жизни лица против его воли допускаются только в случаях, прямо предусмотренных законом» .

9. Внести дополнение в ст. 37 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан, предусматривающее возможность и процедуру принудительной: медицинской стерилизации лиц, страдающих тяжелыми, неизлечимыми, передающимися по наследству формами психических заболеваний, при условии признанияих в установленном порядке: недееспособными и согласия их законных представителей.

10: В ст. 63 основ-законодательства РФ об охране здоровья граждан закрепить норму об обязательном страховании гражданско-правовой ответственности исполнителя медицинских услуг с целью усиления гарантий возмещения имущественного и морального вреда пациентам.

11. Содержание п. 2 ст. 782 ГК РФ изложить в следующейредакции: «Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг при условии полного возмещения: заказчику убытков, за исключением отказа от исполнения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие услуги» Такая редакция статьи позволит устранить противоречие между п. 2 ст. 782 ГК РФ, закрепившим право исполнителя услуг на односторонний отказ от исполнения обязательств, и п. 3 ст. 15 закона РФ «О защите прав потребителей», в котором императивно закреплен принцип реального исполнения обязательств с участием потребителей.

Практическая значимость результатов.

— Выводы и предложения могут быть использованы для уяснения ряда. теоретических положений о личных неимущественных правах граждан и их реализации в сфере медицинских услуг.

— Сформулированы предложения по совершенствованию гражданского законодательства в сфере реализации и защиты прав граждан при оказании медицинских услуг.

— Выводы, изложенные в работе, могут быть использованы и используются в правоприменительной практике.

— На базе диссертации разработан спецкурс «Гражданско-правовое регулирование оказания медицинских услуг» («Медицинское право»).

— Основные положения работы, опубликованные в виде монографий, учебных пособий и статей в юридических изданиях, применяются: при преподавании учебного курса «Гражданское право», используются практикующими юристами;

Апробация результатов исследования. Основные положения, выводы, и предложения по совершенствованию гражданского законодательства изложены автором в опубликованных работах, на научно-практических конференциях.

Главные положения диссертации были предметом: сделанных автором сообщений и последовавших обсуждений на состоявшейся в марте 2005 г. заседании кафедры гражданского и предпринимательского права СевероКавказской Академии государственной службы и в январе 2005 года на заседании кафедрьг гражданско-правовых дисциплин Сев.Кав.ГТУ.

Результаты исследования апробированы также при чтении курса «Гражданское право» в различных аудиториях, в частности, на юридических факультетах Сев.Кав.ГТУ, СГУ, СКСИ.

Структура работы. Диссертация состоит из введения, трех глав, заключения, перечня использованной литературы и нормативных актов.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

.

Неотчуждаемые личные неимущественные права приобретают особую социальную значимость и актуальностьпроблемы их реализации и защиты принадлежат к числу важнейших и никогда не утратят своего значения. Вместе с тем в российском гражданском праве фактически отсутствует режим правового регулирования личных неимущественных отношений, возникающих по поводу неотчуждаемых фундаментальных благ, что не соответствует правовому статусу личности в демократическом правовом обществе и обуславливает «актуальность дальнейшей разработки проблем личных неимущественных прав в целях совершенствования гражданского законодательства» 600.

Проблемы реализации и защиты неотчуждаемых личных неимущественных прав граждан приобретают новый ракурс в условиях стремительного развития и прогресса медицины. «Длительное невежественно-высокомерное отношение к достижениям современной науки в области трансплантации, медицинского определения жизни и смерти, наследственности и связанных с ней болезней у нас нанесло ощутимый удар не только по биологии и медицине, но и по юридической науке и отечественному законодательству» 601. В правовом регулировании отношений по реализации и защите личных неимущественных прав граждан в сфере здравоохранения традиционно сохраняется обширное пространство правовой неопределенности и противоречий.

История развития законодательства в сфере здравоохранения имеет свои особенности, сказывающиеся и на современном правовом состоянии. Правовое регулирование медицинской деятельности в историческом прошлом России характеризовалось значительным отставанием правовой базы от достижений в медицинской науке и практике, способом регламентации для которого были характерны не регулирование отношений по оказанию медицинской помощи, а определение ответственности врачей. Малеина М. Н Личные неимущественные права граждан. Понятие, осуществление, зашита. М., 2000. С. 7. 'л Ковалев М. И. Генетика человека и его права. (Юридические, социальные и медицинские проблемы). //Гос. и право. 1994. № I. С. 16.

После Октябрьской революции основу здравоохранения составила государственная система медицины, начался период становления монополии государствана осуществление медицинской деятельности. Формирование правовой базы в, сфере здравоохранения носило ярко выраженный, классовый характер, правовые источникисодержалив себе в подавляющембольшинстве нормы-декларации, носящие: не частноправовой, а публично-правовойхарактер. Провозглашение приоритета общественных интересов отрицательно сказывалось на правовом статусе личности в, подавляющее большинство отношений в сфере оказания медицинских услуг оставалось неурегулированным, что неминуемо влекло нарушение личных, неимущественных прав фаждан, тормозило развитие медицинской науки.

Современная база правового регулирования общественных отношений в сфере здравоохраненияхарактеризуется сложным бессистемным составом, включающим всебя многочисленные, разрозненные,. различной отраслевой и уровневой подчиненности нормативно правовые акты, что, с одной стороны, является доказательством актуальности проблем правового регулирования отношенийв сфере здравоохранения, а с другой стороны свидетельствует об отсутствии действенного правового механизма, способного обеспечить возможность беспрепятственной реализации и защиты прав фаждан.

В сфере здравоохраненияобеспечение изащита неотчуждаемых фундаментальных прав фажданприобретает особую актуальность постольку, поскольку всякое медицинское вмешательство непосредственно воздействует на такие неотчуждаемые блага человека как жизнь, здоровье, физическая-(психическая) неприкосновенность, человеческое постоянство. Конституционное признание и гарантированность личных неимущественных прав не вызывают сомнения. Однако для того, чтобы1 неотъемлемые права человекаприобрели реальное значение и содержание, необходимо, чтобы они были трансформированы на уровень конкретных юридических фажданских прав и обязанностей, которые только в таком: качестве могут быть реализованы при помощи юридических средств и обеспечены фажданско-правовой защитой. Основная роль в решении этой задачи должна быть отведена ГК РФ, в котором должно найти свое отражение вхождение личных неимущественных отношений в-структуру предмета гражданского права и закрепление приоритета личных прав над имущественными правами. В системе личных неимущественных прав первостепенное: значение принадлежит личным неимущественным правам, обеспечивающим гражданам физическое существование, физическое и: психическое благополучие.

Действующее законодательство лишь, перечисляет подлежащие гражданско-правовой защите: личные неимущественные блага, однако не дает им понятия, не раскрывает содержаниясубъективных гражданских прав, возникающих по поводу таких благ. Мы считаем необходимым определить на уровне закона, что представляют собой такие блага, какое значение дляг цел ей правового регулирования: вкладывает в их содержание законодатель. Дляшравового регулирования имеют существенное значение временные пределы жизни: момент ее начала и момент наступления смерти, поскольку с этими понятиями непосредственно связаны такие правовые последствия, как начало и окончание правосубъектности гражданина: Законодатель традиционно относится к: фундаментальным благам как к само собою разумеющимся категориям. Однако эти блага выступают в качестве объектов основополагающих фундаментальных субъективных гражданских прав, а поэтому являются категориями правовыми, имеющими свое сущностное содержание.

Для успешной реализации функций правового регулирования: и защиты личных неимущественных,. не связанных с имущественными,. прав необходимо повысить роль гражданского законодательства путем закрепления в главе 8 ГК РФ легальных определений жизни, здоровья, физической (психической) неприкосновенности, человеческого постоянства.

Наука гражданского права вплотную подошла к вопросам необходимости и возможности определения позитивного содержания прав, возникающих по поводу перечисленных личных неимущественных благ. Сложившая традиция осуществления охранительной функции гражданского права по отношению личных неимущественных прав должна быть преодолена. Дальнейшее совершенствование гражданского законодательства представляется в развитии регулятивных норм, под воздействие которых должны попадать личные неимущественные, не связанные с имущественными, отношения. Очередным шагом в этом направлении должно стать закрепление в главе 8 ГК РФ позитивного содержания личных неимущественных прав по поводу жизни, здоровья, телесной (физической) неприкосновенности, человеческого: постоянства. Следует также устранить заложенное в п. 1 ст. 150 ГК РФ внутреннее противоречие, выражающееся? в допускаемом законом феномене переживания? личными неимущественными правами своего носителя.

Вместе с тем, в сфере здравоохранения должен применяться метод ограничения прав и свобод гражданина путём применения к нему мер недобровольного (принудительного) медицинского характера с: установлением надежного правового механизма применения соответствующих ограничений.

Основной правовой формой оказания медицинских услуг является гражданско-правовой договор оказания медицинских услуг. В ГК РФ: включена новая, ранее не существовавшаяглава 39, содержащая нормы, регулирующие отношения по? предоставлению услуг. Само? по себевыделение договоров возмездного оказания услуг в качестве самостоятельного договорного типа следует расценивать как положительное явление, однако возражение вызывает тот подход, который? использован законодателем при формировании содержания главы 39 ГК РФ. В этой главе нарушена типизация гражданско-правовых договоров, использованная, законодателем ранее и предполагающая: разграничения договоров? подрядного типа: и договоров оказания? услуг. При этом правовой унификации подверглись договоры оказания услуг, правовая природа которых существенно отличается, поэтому в главе оказалось ограниченное число норм, не позволивших дать более или менее полную характеристику соответствующим договорным обязательствам, не отвечающих общим признакам услуг, не отражающих специфики услуг, предусмотренных в п. 2 ст. 779 ГК РФ.

Поскольку договор оказания услуг легализован, наиболее предпочтительной является такая правовая модель формирования, системы соответствующего института, которая использована, законодателем в отношении договоров подрядного типа, а именно, правовой регламентации отдельных договоров оказания услуг должны предшествовать общие положения об услугах и договорах оказания услуг, носящие универсальный характер. После общих положений должныследовать параграфы, посвященные отдельным видам договоров оказания услуг и отражающих их специфические особенности.

Договор возмездного оказания медицинских услуг является самостоятельным видом договоровоказания услуг, что должно > найти отражение в разделе «Услуги» путем включения в него самостоятельного параграфа (главы) под названием. «Договор оказания медицинских у слуг». При этом из названия должно быть исключено слово «возмездного», что будет свидетельствовать о гражданско-правовой природе отношений как в случае возмездноготак и в случае безвозмездного оказания медицинских услуг.

Для: нужд правового оборота следует закрепить, легальное определение договора оказания медицинских услуг. В ¦ правовой легализации нуждается понятие «медицинская услуга» как объект обязательственного правоотношения, возникающего из договора оказания медицинских услуг.

Исполнителя, как сторону договор оказания медицинских услуг, следует отличать от непосредственного субъектаисполнения — конкретного медицинского работника,. состоящего с соответствующей медицинской организацией в трудовых или иных организационно-определеных отношениях. Законодателю необходимо привести всоответствие форму и содержание деятельности государственных и муниципальных лечебно-профилактических учреждений, определив для них статус унитарных казенных предприятий.

Большое теоретическое и практическое значение имеет определение содержания договора оказания медицинских услуг, поскольку именно с ним связаны особенности возникающих у участников такого договора субъективных гражданских прав и обязанностей. Данный договор направлен на порождение взаимных прав и обязанностей исполнителя и пациента. Особенности правил об одностороннем отказе от договора со стороны исполнителя заключаются в том, что в случае ненадлежащего исполнения должником обязательств по оказанию медицинских услуг правила ч. 2 ст. 782 ГК РФ не подлежат применению.

Согласно действующему законодательству как договорная, так и внедо-говорная ответственность исполнителя медицинской услуги является, согласно действующему законодательству, повышенной. Признать правильной и целесообразной такую позицию не представляется возможным. Ответственность исполнителя должна исключаться, если исполнитель не мог предвидеть, что его действия (бездействия) несоразмерны обстоятельствам, при той степени тщательности, заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обстоятельств и условиям предоставления. Основаниями освобождения исполнителя медицинских услуг от ответственности должны служить непреодолимая сила, врачебная ошибка, профессиональный риск и причинение вреда по просьбе потерпевшего.

Законом должны быть предусмотрены особенности правового регулирования отдельных (нетрадиционных) видов медицинских услуг: трансплантация органов и тканей, проведение медицинского эксперимента, применение искусственных методов репродукции, медицинской стерилизации и смены полов.

Трансплантация представляет собой особую разновидность медицинских услуг, которая, наряду с общими правилами о предоставлении медицинских услуг, нуждается в специальном законодательном урегулировании. Механизм правового регулирования отношений по трансплантации органов и тканей должен базироваться на закрепленных в законе общих началах (принципах), обеспечивающих всесторонний учет и максимальную защиту прав и интересов участников возникающих при этом отношений, правовой режим органов и тканей человека. Необходимо закрепление на законодательном уровне организационных и правовых условий (предпосылок) изъятия органов и тканей в целях трансплантации. Особый научный интерес представляет определение правового режима органов и тканей человека, признание за ними статуса вещей особого рода. Законом должен быть ограничен перечень лиц, имеющих право выражать согласие на изъятие органов и тканей умершего.

Осуществление такого вида медицинского вмешательства как медицинский эксперимент затрагивает непосредственно гарантируемые Конституцией РФ правагражданина на жизнь, здоровье, физическую (психическую) неприкосновенность. Эксперименты с опытами на человеке нуждаются в детальном специальном правовом регулировании, что диктуется необходимостью надежно обеспечить правовую> защиту как: лица, подвергающегосяэксперименту, так и медика-экспериментатора. В: качестве основного принципа проведения медицинского эксперимента с л еду ет закрепить принцип приоритета интересов личности по сравнению с интересами общества и науки.

Особую разновидность трансплантации представляют собой искусственное оплодотворение и имплантацияэмбриона. При этом: естественные репродуктивные процессы у человека не должны без особых объективных: причин поглощаться: развитием неограниченной практики искусственного оплодотворения. В четком: правовом определении нуждаются: статусы, донора, суррогатной матери, правового режима донорских органов.

Специальным видом медицинского вмешательства с целью лишения человека способности к воспроизводству является медицинская стерилизация. С проблемой медицинской: стерилизации связаны проблемы человеческой наследственности, на которую оказывают воздействие мутагенные факторы окружающей среды, «груз» наследственных болезней, сокращение: разнообразия человеческого рода. В законодательном порядке необходимо предусмотреть условия и порядок осуществления принудительной стерилизации.

Практически, полностью отсутствует правовая база регулирования отношений, связанных с переменой! биологического полаи тех социальных последствий изменения положения лиц, которые в этом случае возникают.

Особый правовой режим предусмотрен для случаев принудительного (недобровольного) оказания медицинских услуг. В законодательном порядке должны быть обеспечены доступ больного к эффективной правовой помощи, определена процедура получения письменного согласия гражданина на оказание ему медицинской помощи, установлен порядок применения мер физического стеснения и изоляции.

Закон предоставляет право исполнителю медицинских услуг совершать фактические профессиональные действия медицинского характера в отношении граждан, не осознающих своего положения, в целях предотвращения вреда личности, вызываемого болезнью. Правовая квалификация подобных действий предусмотрена главой 50 ГК РФ. Основной смысл института действия в чужом интересе без поручения состоит в < установлении обязательства между лицами, одно из которых действует без поручения В: интересах другого. Для возникновения обязательства необходимо: соблюдение ряда условий, предложенных автором.

Таким образом, в настоящем диссертационном исследовании предпринята попытка предложить решение обозначенных проблем и обосновать предлагаемые решения.