Функции, способы, виды и формы осуществления предпринимательской деятельности

С введением в действие в декабре 1990 г. Законов РСФСР от 24.12.1990 № 443−1 «О собственности в РСФСР» и от 25.12.1990 № 445−1 «О пред-^[1]

приятиях и предпринимательской деятельности в РСФСР" впервые за 70 лет советского хозяйствования в стране был дан правовой «старт» осуществлению реальных рыночных отношений. Эти законы стали их правовой основой, не позволяющей произвольную отмену этих отношений всеми уровнями государственного и местного управления. Имевшийся в те годы организационный и правовой «разнобой» в понимании и реализации предпринимательских рыночных отношений получил, наконец, точное правовое толкование, а формы и способы осуществления новых экономических отношений — строгую регламентацию, не позволяющую произвольно их трактовать в зависимости от субъективных мнений и пожеланий конкретных субъектов.

С вступлением в силу в России с 1 января 1995 г. новой части первой ГК РФ понятие «предпринимательская деятельность» (синоним — «предпринимательство») получило достаточно точное и развернутое правовое определение, что обеспечивает в практике возможности его надежного осуществления и реальной защиты со стороны государства.

Предпринимательская деятельность — основополагающий институт осуществления общественных отношений, на котором основывается и функционирует рыночная экономика. Предпринимательские отношения — одни из древних и устойчивых в истории человеческой цивилизации, пережившие рабство, крепостничество, иные формы властного экономического принуждения, а также и существовавшую в бывшем СССР уравнительную систему распределения создаваемого общественного продукта. Именно эти отношения практически всегда «спасали» любое государство и его экономику в годы социальных потрясений, экономических кризисов и застоев, когда рынок, зачастую вступая в противоречие с действовавшей социально-экономической или правовой системой, «пробивал» себе дорогу, как правило, нарушая существующие правовые нормы. Этим самым он доказал свои экономические, социальные и иные преимущества перед другими способами и формами хозяйствования.

В XX в. эти отношения окончательно стали господствующими в мире, успешно сосуществуя с иными общественными отношениями. Благодаря предпринимательству, в конечном счете в большинстве стран мира был обеспечен бурный экономический рост, решены многие социальные проблемы (мира и войны, ликвидации голода и нищеты, неравных возможностей граждан и государства при реализации ими «естественных» прав и свобод и др.). Более того, благодаря данным отношениям возникла необходимость экономической интеграции стран с различными социально-экономическими системами в единое глобальное экономическое пространство.

Россия как составная часть бывшего СССР в силу особого исторического процесса в свое время отказалась от осуществления предпринимательских отношений, что в определенной мере сказалось и на ее нынешнем социально-экономическом состоянии. Конечно, современный экономический кризис в стране обусловлен, в том числе и деятельностью в 1990;х гг. «младореформаторов» (Е. Т. Гайдар, А. Б. Чубайс и другие), резко отказавшихся от нерыночных форм хозяйствования и «вбросивших» неподготовленное для этого российское общество в рыночные отношения, осуществляемые по иным правилам, чем существовавшие ранее в российской правовой системе.

В настоящее время, когда создана достаточно стройная и строгая российская система кодификации норм права, устанавливающих правовые условия хозяйствования в России (ГК РФ, НК РФ и др.), приняты основополагающие федеральные законы, регулирующие деятельность субъектов предпринимательства, появилась реальная возможность эффективного его осуществления. Проблема в одном: как населению познать, чтобы надлежащим образом применять описанные в этих НПА правила поведения субъектов предпринимательской деятельности. Необходимо должным образом сформировать эффективное экономическое правосознание людей для обеспечения успешности данной деятельности в целях улучшения социально-экономического благополучия российского общества.

Обратимся к толкованию понятия «предпринимательская деятельность». Множество его определений в научной и популярной литературе при всем их словесном различии (как правило, авторы научных понятий их истинность доказывают на основании аргумента «по данному вопросу имеется три точки зрения: две из них неправильные, третья — моя») сводятся к одному: целью этой деятельности является получение прибыли.

Но когда же возникает вопрос о том, какое из определений применять на практике, тогда, по общему юридическому правилу, правильным является определение, изложенное в тексте НПА, как правило, в законе. Если там такого определения нет, нормативным может стать определение термина, изложенное в толковых словарях, изданных при авторстве и под редакцией специалистов Института русского языка и литературы Российской академии наук. Но в последнем случае может оказаться, что толкование такого термина имеет несколько значений применительно к разным сферам действия. Тогда к соответствующим правоотношениям нужно применять более близкое к ним по содержанию (сходное по признакам) определение понятия. Или суд в судебном процессе будет выявлять действительную волю (намерение, желание) участников соответствующих отношений, в которые они реально вступили (или собирались вступить), определяя смысл термина, который они применили для регулирования данных отношений. Вот почему в дальнейшем изложении материалов настоящего издания будут использоваться, по возможности, нормативно-правовые определения применяемых терминов, описывающих сущность российских предпринимательских отношений и изложенных в действующих НПА.

Нормативно-правовое определение термина «предпринимательская деятельность» изложено в п. 1 ст. 2 ГК РФ: «предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск

и деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом"^[2].

Кстати, примененный в определении термин «прибыль» недостаточно четко использован с позиций его правового толкования в НПА налогового законодательства. И в действовавшем до 2002 г. Законе РФ от 27.12.1991 № 2116−1 «О налоге на прибыль предприятий и организаций», и во введенной в действие с 1 января 2002 г. гл. 25 НК РФ «Налог на прибыль организаций» субъектами данного правоотношения (плательщиками налога на прибыль) являются организации (юридические лица). Физические лица в соответствии с действовавшим до 1 января 2001 г. Законом РФ от 07.12.1991 № 1998;1 «О подоходном налоге с физических лиц» и с введенной в действие сданной даты гл. 23 «Налог на доходы физических лиц» НК РФ результатом своей деятельности имеют доход. С него они, в том числе и ИП, уплачивают подоходный налог. В нормативном определении понятия «предпринимательская деятельность» речь идет лишь о прибыли, и ничего не сказано о доходе.

Следовательно, логически и юридически получается, что нормативное толкование «предпринимательской деятельности», изложенное в ст. 2 ГК РФ, можно применять только к юридическим лицам и нельзя применять к гражданину: названной в определении цели он юридически никогда не достигает и не достигнет. А так как к гражданину данное определение применить невозможно, отсюда нельзя предъявить к нему и санкции за осуществление без государственной регистрации деятельности, направленной на получение им дохода, а не прибыли. С момента введения в действие части первой ГК РФ, т. е. с 1 января 1995 г., это основание практически действует в пользу большинства таких граждан. Правда, в части второй ГК РФ, введенной в действие с 1 марта 1996 г., в ст. 492 (договор розничной купли-продажи), 506 (договор поставки), 730 (договор бытового подряда) установлено императивное требование к продавцу и подрядчику о том, что они обязаны быть субъектами предпринимательства, т. е. быть зарегистрированными в качестве ИП, а юридические лица — коммерческих организаций. На субъекты других видов деятельности данное требование не распространяется.

Предпринимательские отношения их участниками осуществляются исключительно на возмездной основе (платности). На это указано в ст. 575 ГК РФ «Запрещение дарения»: «Не допускается дарение… в отношениях между коммерческим организациями». По правилам п. 3 ст. 23 ГК РФ к предпринимательской деятельности гражданина (ИП без образования юридического лица) применяются правила ГК РФ, регулирующие деятельность коммерческих организаций (юридических лиц, целью деятельности которых является получение прибыли). Поэтому правила ст. 575 ГК РФ относятся к деятельности любого субъекта предпринимательства. И это вполне логично: если бы предприниматели осуществляли свои отношения безвозмездно, откуда бы у них взялась прибыль без полученной от контрагентов выручки?

В указанном определении законодатель достаточно четко изложил основополагающие признаки (критерии), отражающие основные правовые характеристики содержания данной деятельности. Во-первых, в нем ее функции — назначение (направление, цель) осуществления. Во-вторых, способы (средства) осуществления. В-третьих, указаны виды этой деятельности как источник получения прибыли. В-четвертых, установлена форма (внешнее проявление) ее осуществления — условие обязательной государственной регистрации участников этой деятельности. Данные критерии соответствующим образом нами выделены в процитированном тексте, поэтому подробнее остановимся на каждом из них.

Функции предпринимательства. Целью данной деятельности является получение субъектом предпринимательства прибыли и не эпизодическое случайное, а систематическое.

Отметим некорректность применения в нормативном акте термина, юридического толкования которого нет ни в одной из действующих норм российского права: использованный в определении предпринимательства термин «систематическое».

При определении его содержания, естественно, возникают вопросы. 1. Систематическое — это постоянно осуществляемое или с перерывами во времени? 2. Если это осуществляется прерывисто или дробно, то систематически — это сколько раз и в течение какого срока? 3. Как эти параметры применить к соответствующим фактам, процессам, состояниям, в том числе и к предпринимательским отношениям?

Как отмечалось, при отсутствии юридического толкования какого-либо термина в НПА нужно обратиться к его грамматическому толкованию в соответствующих словарях. Так, «Словарь иностранных слов», изданный в 1983 г. издательством «Русский язык», дает следующее его толкование: «Систематическое… — 1) построенное по определенному плану, образующее какую-либо систему; 2) систематические категории в биологии — группы сходных организмов, располагаемые в систематике в порядке соподчинения и с учетом их родственных естественно-исторических связей (вид, род, семейство, отряд, класс); 3) строго последовательный, стройный; 4) постоянно повторяющийся».

Попытаемся применить эти толкования к конкретной условной ситуации. Налоговый инспектор отдела подоходного налога при исполнении своих обязанностей обнаружил пенсионера, торгующего в оживленном месте картофелем вразвес, и зафиксировал официально в своем акте пять фактов продажи пенсионером картофеля разным покупателям в течение 15 минут. При этом двум покупателям в продаже пенсионер отказал, заявив, что предлагаемая ими цена не выгодна для него («какой мне от этого прибыток», — заявил он). Эти факты также были инспектором зафиксированы. После всего сказанного у инспектора к пенсионеру возникло резонное требование о предъявлении свидетельства о государственной регистрации в качестве ИП.

Однако в данном случае у гражданина есть все основания не считать себя субъектом предпринимательства из-за нечеткости толкования термина «систематическое» применительно к описанной ситуации:

• 1) выход на продажу картофеля у него был неплановый, спонтанный, несистемный;
• 2) по систематике растений, картофель относится к семейству пасленовых, однако применительно к описанной ситуации это юридического значения не имеет;
• 3) строгую последовательность и стройность трудно доказать из-за отсутствия юридических толкований данных терминов применительно к указанной ситуации — между фактами продажи были и разрывы во времени не одинаковые, и всякий раз вес продаваемого картофеля был разный;
• 4) не было по этой причине и постоянного повторения;
• 5) а главное, в каком НПА дано юридическое толкование «систематического» применительно к данной ситуации — это сколько раз и в течение какого срока надо осуществить данные действия?

Следовательно, чтобы НПА «работал» эффективно, законодателю нужно при его подготовке, во-первых, применять лишь те термины, у которых есть четкое юридическое толкование, а во-вторых, если в НПА не установлено такое толкование, то надо установить его. Удачно по анализируемому термину в ст. 120 НК РФ законодатель установил количественную характеристику «систематического» как не менее двух раз в течение календарного года (речь идет о грубых нарушениях правил ведения бухгалтерского и налогового учета).

Во взаимоотношениях субъектов права, особенно в договорных отношениях, очень важно не допускать применения и разного рода «образных» терминов и понятий. Например, автор в одном дилерском договоре обнаружил забавный юридический «шедевр», описывающий одно из его условий так: «Дилер обязуется всеми силами способствовать продвижению товара продавца на рынки Урала и Сибири». А теперь дилер пусть попробует буквально исполнить данный договор.

Во-первых, какими «всеми силами»: если физическими — то чьими конкретно; умственными—как измерить величину интеллекта; механическими вспомогательными — какие механизмы применить? А если КПД таких усилий по физической природе не достигает 100% — это нарушение договора? Во-вторых, что значит «продвигать товар на рынок» — механически перевозить (переносить, передвигать, не отрывая от земной поверхности и т. п.)? В-третьих, даже специалисты в области физической географии до сих пор затрудняются в установлении границ Урала и Сибири, проводя их то по границе перехода Уральских гор в Западно-Сибирскую низменность, то по иным физико-географическим признакам. А когда вопрос ими ставится о том, куда отнести такой громадный регион, как Якутия — к Сибири или Дальнему Востоку — очень много «ломается копий» для доказательства верности разных точек зрения по этому вопросу.

Поэтому как законодателям в НПА, так и по аналогии субъектам права в локальных правовых актах нужно применять те термины, которые имеют четкое, прежде всего юридическое толкование (дефинитивные нормы), изложенное в НПА, и притом, не в каждом, а только в том, где дается распространительное его толкование на отношения, в которые собираются вступить субъекты. Если же данный термин применяется в НПА исключительно для урегулирования конкретных отношений, описанных в данном акте, то он не может по аналогии применяться в других актах. Пока же в действующей системе законодательства РФ имеется достаточно много таких противоречий, из-за чего многие нормы права бывает невозможно применить надлежащим образом. Проще в этих ситуациях могут поступить субъекты права, создающие свои локальные правовые акты (приказы, распоряжения, договоры), в которых они могут дать свое юридическое определение какому-либо термину применительно для сторон данного акта, если это толкование в целом не приведет к искажению конкретного отношения в сравнении с действующим законодательством.

Эта деятельность — специальная. Ее назначение состоит не в непосредственном обеспечении каких-либо конкретных материальных и духовных потребностей граждан, общества или государства, а сугубо утилитарная, корыстная, но узаконенная — получить от такой деятельности прибыль. Субъекты этой деятельности — тоже специальные — не любые, а лишь предприниматели.

Конечно, граждане тоже получают доходы от трудовой деятельности по найму (заработную плату или вознаграждение по гражданскоправовому договору), в личном подсобном хозяйстве (натуральный доход), проценты по вкладам в банках, дивиденды по акциям и иные такие же доходы. Однако такая их деятельность предпринимательской не является, поскольку это выражается, прежде всего, в особом налоговом режиме для данного рода налогоплательщиков: они замачивают подоходный налог. А оставшиеся после налогообложения суммы доходов используют для удовлетворения своих личных потребностей.

Государство и иные властные субъекты права (субъекты РФ и муниципальные образования) в основном за счет полученных от налогоплательщиков налогов и сборов формируют доходную часть своих бюджетов. Это формирование тоже осуществляется систематически, но прибыли здесь также не образуется.

Таким образом, желание получения прибыли как результата реализации цели названной деятельности — субъективное проявление воли субъекта предпринимательства. Оно возможно при обязательном наличии объективных условий и признаков, описанных в данном определении (систематичность, рискованность, обобщенный перечень видов деятельности). А главное — обязательность государственного регистрационного статуса субъектов данной деятельности при наличии перечисленных признаков. Отсутствие любого из них при осуществлении конкретной деятельности дает государственным надзорным органам законное основание не считать ее исполнителя субъектом предпринимательства, кроме случая, когда при наличии всех признаков отсутствует признак государственной регистрации. А это становится правонарушением со стороны такого субъекта, за что для него установлены гражданским, административным и уголовным законодательством соответствующие меры юридической ответственности.

Способы осуществления. Самостоятельность ведения предпринимательства предполагает, что его субъект как субъект гражданского права в соответствии с положениями п. 1 ст. 1 ГК РФ, во-первых, признается равноправным с другими субъектами (юридическим и физическими лицами) при осуществлении ими гражданских прав («Уралмаш» = «Уралмышь» = Уралова Маша); во-вторых, его собственность неприкосновенна; в-третьих, он свободен в установлении своих гражданских прав и обязанностей на основе договора с другими лицами (есть желание — заключает договор, нет желания — не заключает); в-четвертых, установлен прямой запрет (недопустимость) произвольного вмешательства кого-либо в частные дела любого субъекта; в-пятых, никто не вправе препятствовать осуществлению лицом данных прав со стороны любого субъекта; в-шестых, если права лица нарушены, то их нарушитель обязан обеспечить их восстановление; в-седьмых, субъекту государством гарантирована судебная защита всех и любых нарушенных законных прав.

Кроме того, в соответствии с положениями п. 2 данной статьи субъекты гражданского права приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей (по своему желанию) и в своем интересе (с целью получения собственной выгоды). Если для приобретения каких-либо гражданских прав у них нет ни желания, ни интереса, то никто не вправе заставить их вступить в соответствующие гражданскоправовые отношения.

Поэтому их гражданские обязанности по отношению к другим субъектам гражданского права могут возникнуть только на основании договора друг с другом, где такие обязанности ими на себя приняты добровольно, равно как и соответствующие права по договору, а также вследствие причинения вреда (имущественного или неимущественного) кому-либо. В последнем случае в ст. 15 ГК РФ «Возмещение убытков» четко проводится жесткое правило: причинитель всегда обязан возместить причиненный им вред (убытки) в полном объеме (если договором или законом не предусмотрено возмещение вреда в меньшем размере). Естественно, возникающие на основании договора права и обязанности его сторон не должны противоречить нормам действующего законодательства и нарушать права и законные интересы других лиц.

Отсюда самостоятельность принятия субъектом гражданского права решения заниматься предпринимательством (пройти процедуру государственной регистрации) и осуществлять ее, свободно выбирая названные в определении виды деятельности — важнейшее условие его осуществления.

Однако самостоятельность выражения воли заниматься этой деятельностью имеет и обратную сторону с точки зрения возможности получения предпринимателем тех положительных ее результатов, на которые он рассчитывает. В зависимости от огромного числа разнообразных факторов (условий) осуществления данной деятельности ее желаемый результат (прибыль) может оказаться и убытком. Предпринимателю никто не гарантирует обязательности ее получения. Государство создает лишь правовые гарантии возможностей ее получения при условии осуществления субъектами предпринимательства правомерных действий. А поскольку свободная конкуренция хозяйствующих субъектов на рынке может изменять цены и другие условия реализации товаров и услуг в любую сторону, то предпринимательская деятельность всегда подвержена риску неполучения нужных результатов. Именно этот признак является другим важнейшим условием осуществления данной деятельности. И если при ее осуществлении отсутствует риск неполучения прибыли, т. е. успешность деятельности гарантирована какими-то внешними для ее субъекта условиями, эта деятельность предпринимательской не является, а ее субъект в качестве предпринимателя зарегистрирован быть не может.

В определении предпринимательства законодатель обобщенно указал и на те виды предпринимательской деятельности, от осуществления которых его субъект может получать прибыль. Это, прежде всего многосторонние возмездные сделки (договоры) предпринимателя:

1) по сдаче имущества в возмездное пользование (аренду); 2) по продаже им покупателям определенных товаров (договоры купли-продажи или мены); 3) по выполнению работы для заказчика с передачей ему ее результата (договор подряда); 4) по оказанию заказчику услуг — деятельности, полезный результат которой потребляется им в момент ее оказания (например, услуги здравоохранения, образования, хранения и т. п.).

Данные виды деятельности качественно разнообразны: по объектам (результатам деятельности); по способам и «технологиям» их осуществления; по ценам, уплачиваемым ее заказчиками и покупателями. Виды деятельности, не подпадающие под признаки такой деятельности, предпринимательской не являются и, следовательно, соответствующую процедуру государственной регистрации не пройдут.

И, наконец, о формах существования предпринимательской деятельности. Основополагающим ее формальным признаком является факт государственной регистрации субъекта предпринимательства путем его включения в специальный государственный реестр (регистр) такого рода субъектов. Однако этот общий для всех субъектов предпринимательства признак имеет и свои особенности (признаки более частного порядка):

• 1) по субъектам данной деятельности (граждане — ИП, юридические лица — коммерческие организации);
• 2) по правомочиям участников (учредителей) коммерческой организации в образовании имущества последней (обязательственные права — у хозяйственных обществ и товариществ, право собственности — у ГУП и МУП);
• 3) по степени гражданско-правовой ответственности субъектов предпринимательства за результаты своей деятельности — ограниченная ответственность у хозяйственных обществ, ГУП и МУП; дополнительная (субсидиарная) — у хозяйственных товариществ — полных и коммандитных (на вере).

Таким образом, предпринимательская деятельность по содержанию и форме — понятие сложное и разнообразное. Но логика построения системы ее признаков достаточно стройная. Усвоение принципов осуществления данной деятельности — задача важная и трудная как для действующих субъектов предпринимательства, так и потенциальных. При этом надо помнить о том, что осуществление этой деятельности — не самоцель субъекта, а средство достижения специфического результата — экономической выгоды, которая становится для него источником и личного благосостояния, и дальнейшего расширения этой деятельности. Далее речь пойдет о «технологиях» достижения этого результата.

• [1] Глава 1 написана в соавторстве с кандидатом экономических наук, доцентомА. А. Лобутом.
• [2] Здесь и далее шрифтовые выделения в извлечениях из нормативных правовыхактов сделаны автором. — Г. М.