Банковские кредитные организации (банки)

Определение кредитной организации и банковской кредитной организации (банка), содержащееся в ст. 1 Закона о банках, дается через определение банковских операций, перечисленных в Законе о банках, и требующих наличия лицензии, выданной Банком России. В связи с этим перечислим все виды банковских операций, требующие наличия лицензии Банка России, определенные на данный момент ст. 5 Закона о банках:

Первая редакция Закона о банках (Закон РСФСР «О банках и банковской деятельности в РСФСР» (от 2 декабря 1990 г. № 395−1)) не делала различия между банковскими операциями и иными сделками (специальными и общими) и объединяла их в одной ст. 5 Закона «Банковские операции и сделки». Согласно этой статье банки были вправе «производить следующие банковские операции и сделки:

• а) привлекать вклады (депозиты) и предоставлять кредиты по соглашению с заемщиком;
• б) осуществлять расчеты по поручению клиентов и банков — корреспондентов и их кассовое обслуживание;
• в) открывать и вести счета клиентов и банков — корреспондентов, в том числе иностранных;
• г) финансировать капитальные вложения по поручению владельцев или распорядителей инвестируемых средств, а также за счет собственных средств банка;
• д) выпускать, покупать, продавать и хранить платежные документы и ценные бумаги (чеки, аккредитивы, векселя, акции, облигации и другие документы), осуществлять иные операции с ними;
• е) выдавать поручительства, гарантии и иные обязательства за третьих лиц, предусматривающие исполнение в денежной форме;
• ж) приобретать права требования по поставке товаров и оказанию услуг, принимать риски исполнения таких требований и инкассировать эти требования (форфейтинг), а также выполнять эти операции с дополнительным контролем за движением товаров (факторинг);
• з) покупать у советских и иностранных юридических и физических лиц и продавать им наличную иностранную валюту и валюту, находящуюся на счетах и во вкладах;
• и) покупать и продавать в РСФСР и за ее пределами драгоценные металлы, камни, а также изделия из них;
• к) привлекать и размещать драгоценные металлы во вклады, осуществлять иные операции с этими ценностями в соответствии с международной банковской практикой;
• л) привлекать и размещать средства и управлять ценными бумагами по поручению клиентов (доверительные (трастовые) операции);
• м) оказывать брокерские и консультационные услуги, осуществлять лизинговые операции;
• н) производить другие операции и сделки по разрешению Банка России, выдаваемому в пределах его компетенции" .

Все вышеуказанные операции могли производиться как в рублях, так и в иностранной валюте при наличии соответствующей лицензии. При этом банкам запрещалось, как и сейчас, «осуществлять операции по производству и торговле материальными ценностями, а также по страхованию всех видов, за исключением страхования валютных и кредитных рисков» .

Соответственно, в первой редакции Закона о Банках понятие банка было дано через право привлекать денежные средства и размещать их от своего имени.

С развитием банковской практики и законодательства, развитием гражданского законодательства (введением в 1994 г. первой части, а в 1996 г. — второй части ГК РФ) законодатель более внимательно подошел к вопросу о наименованиях и понятиях банковских операций и сделок. В результате этого в новой редакции Закона о банках (ред. от 3 февраля 1996 г.) собственно банковские операции, требующие лицензии Банка России, были отделены от специальных и общих сделок кредитных организаций, а ст. 5 Закона о банках в указанной редакции была изложена в новой редакции, которая с небольшими изменениями существует до сих пор:

• 1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);
• 2) размещение вышеуказанных привлеченных средств от своего имени и за свой счет;
• 3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;
• 4) осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
• 5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
• 6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
• 7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
• 8) выдача банковских гарантий;
• 9) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).

Переводы денежных средств без открытия банковских счетов, за исключением переводов электронных денежных средств, осуществляются по поручению физических лиц.

Если рассматривать первые две операции буквально, то из этого следует, что кредитные организации вправе выдавать кредиты (размещать денежные средства) только за счет средств, привлеченных во вклады. Однако на практике кредитные организации используют в качестве своих кредитных ресурсов не только денежные средства своих клиентов, размещенные во вклад, но также денежные средства, находящиеся на счетах клиентов, открытых в порядке осуществления третьего вида операций (открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц).

Указанная формулировка первого вида операций («привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады») не противоречит данной практике, поскольку в соответствии с п. 3 ст. 834 ГК РФ к отношениям банка и вкладчика по счету, на который внесен вклад, применяются правила о договоре банковского счета, если иное не предусмотрено ГК РФ или не вытекает из существа договора банковского вклада, а согласно п. 2 ст. 845 ГК РФ банк может использовать имеющиеся на счете клиента денежные средства, гарантируя при этом право клиента беспрепятственно распоряжаться этими средствами. Тем не менее, представляется, что формулировку п. 2 ст. 5 Закона о банках целесообразно изменить и изложить следующим образом: «размещение денежных средств, привлеченных на банковские счета и счета вкладов, от своего имени и за свой счет» .

Как следует из определения банка, данного в ст. 1 Закона о банках, именно возможность совершать в совокупности первую триаду банковских операций, названных в ст. 5 указанного Закона, является необходимым квалифицирующим признаком банка по российскому законодательству.

Тем не менее, согласно ст. 6 Закона о банках, кроме указанной триады операций лицензия Банка России на осуществление банковских операций дает только банкам право осуществлять также следующие операции с ценными бумагами:

• 1) выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами:
  • — выполняющими функции платежного документа;
  • — подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета;
  • — с иными с ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами;
• 2) доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами.

Все кредитные организации (включая банки), кроме банковских операций, названных в ст. 5 Закона о банках, вправе осуществлять и иные сделки, специально перечисленные в указанной статье, к которым относятся:

• 1) выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;
• 2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;
• 3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;
• 4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством РФ;
• 5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;
• 6) лизинговые операции;
• 7) оказание консультационных и информационных услуг.

Указанные сделки выделены в особую категорию и могут быть названы специальными в связи с тем, что их осуществление, как правило, неотрывно связано с исполнением денежных обязательств. Но поскольку обязательства, возникающие в гражданско-правовых отношениях, разнообразны и могут носить не только денежный характер (например, обязательство выполнить работу или оказать услугу), а деятельность кредитных организаций связана только с денежными средствами, то в данном случае Законом о банках сделан соответствующий акцент только на денежных обязательствах. Особенно заметно это в указании первых двух видов сделок данной категории:

• 1) выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;
• 2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме.

Согласно ч. 2 ст. 6 Закона о банках кредитные организации имеют право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с федеральными законами. Поскольку все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг осуществляются на основании специального разрешения — лицензии, выдаваемой федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, то для осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг любая кредитная организация в соответствии со ст. 39 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-?3 «О рынке ценных бумаг» обязана получить соответствующую лицензию, кроме имеющейся у нее лицензии, выданной Банком России.

Специальная правоспособность кредитных организаций помимо дозволений совершать определенные виды операций и сделок, включает в себя также запрет на совершение определенных видов сделок. В частности, согласно ч. 6 ст. 5 Закона о банках кредитным организациям запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью, за исключением заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами и предусматривающих обязанности сторон договора купить или передать другой стороне товар без исполнения в натуре. Указанным запретом законодатель разделяет банковскую деятельность как особый вид финансовой деятельности от товарных операций (производство и торговля) и от иных видов финансовых операций (страхование).

Помимо вышеназванных банковских операций и специальных видов сделок кредитные организации в соответствии с ч. 4 ст. 5 Закона о банках вправе осуществлять любые иные сделки в соответствии с законодательством РФ, которые могут быть названы общими. При этом подразумеваются любые гражданско-правовые сделки, не запрещенные законодательством и не относящиеся специально к правоспособности кредитных организаций, т. е. являющиеся обычными для существования и поддержания жизнедеятельности любого юридического лица.