Виды источников (форм) права

Правовой обычай.

Исторически первым источником права был правовой обычай.

Правовой обычай — это правило поведения, сложившееся в результате постоянного применения людьми и перешедшее в привычку, соблюдение которого обеспечивается государственным принуждением.

Однако обычай становится правовым только тогда, когда появляется государство, постольку в этом случае он опирается на возможность применения принуждения со стороны государства и становится обязательным. До этого обычай существует как.

неправовой, как правило, которое не требует санкции государства. Требования его соблюдаются добровольно, поскольку обычай слит с нормами морали, религии, идеалами и представлениями первобытного человека.

Обычай как мера должного поведения передавался из поколения в поколение в форме мифов, легенд, пословиц, поговорок. Лишь на определенном этапе развития обычаи приобрели письменную форму.

Все первые законы, например Законы Хаммурапи (Древний Вавилон, XVIII в. до н.э.), Законы XII таблиц (Древний Рим, V в. до н.э.), были сводами обычного права. Например, обвинения в колдовстве по Законам царя Хаммурапи доказывались с помощью испытания водой: «Если человек бросит на человека обвинение в чародействе и не докажет этого, то тот, на кого брошено обвинение, должен пойти к Рекс и броситься в нее. Если Река овладеет им, то обличавший его может забрать его дом; а если Река этого человека очистит и он останется невредимым, то того, кто бросил на него обвинение в чародействе, должны убить; бросавшийся в Реку получает дом обличавшего его».

Разбирательство уголовных дел основывалось на правиле талиона: наказание есть возмездие за вину и потому должно быть равным преступлению. Правило талиона выражено в афоризме: «око за око, зуб за зуб».

Правовые обычаи сохранились до настоящего времени, хотя и потеряли свое былое значение. Они достаточно распространены в торговом, морском, гражданском праве в качестве деловых обыкновений, на основе которых взаимодействуют партнеры, а также в межгосударственных отношениях, где значительную роль играет дипломатический этикет (например, при встрече делегаций самого высокого уровня поднимают в их честь государственные флаги, исполняют гимны и т. д.).

Французский правовед Р. Давид выделял три вида обычаев в зависимости от их роли в правовой системе:

• • наибольшее значение сохранили обычаи «в дополнение к закону», назначение которых состоит в уточнении смысла оценочных понятий, используемых в законе (например, разумная цена, злоупотребление правом и т. д.);
• • менее важную роль играют обычаи «кроме закона», которые используются в случае пробела в законодательстве;
• • наконец, существуют обычаи «против закона», когда закон и обычай по-разному регулируют одно и гоже общественное отношение. В случае коллизии обычно действуют нормы закона.

В странах Азии, Африки и Океании обычай стал частью общенациональной системы права, на его основе осуществляется правосудие.

Распространен обычай и в развитых странах. Так, в Великобритании конституционные обычаи по-прежнему оказывают влияние на политическую жизнь, английские законы часто основываются на нормах обычая. Обычаи нигде не фиксируются, а существуют в форме когда-то произнесенных фраз: «Король должен согласиться с биллем, прошедшим через обе палаты парламента»; «лидер партии большинства — премьер-министр» и т. д. Интересно, что передача власти от одного правительства другому в Британии сегодня также основана на обычае. Премьер-министр, представитель проигравшей на выборах партии, после подсчета голосов избирателей едет в Букингемский дворец, где, преклонив колено и поцеловав руку королеве, вручает прошение об отставке. После того как он покидает резиденцию королевы, приезжает лидер партии, которая победила на выборах. Преклонив колено перед королевой, из ее рук он получает право на формирование собственного правительства. Вся процедура передачи власти от одной партии другой занимает около сорока минут.