Заключение. 
Банковская тайна

Тема нашего диплома была посвящена актуальной в настоящее время проблеме изучения финансово-правового механизма практического применения института банковской тайны.

Проведенная нами работа позволяет сделать следующие выводы.

Институт банковской тайны предназначен для регуляции самостоятельной, относительно обособленной группы финансово-правовых отношений. Правовые нормы, которые образуют институт банковской тайны, выражаются в едином комплексе положений, принципов и юридических понятиях, а сам институт банковской тайны характеризуется нормативной обособленностью.

Финансово-правовой механизм регулирования банковской тайны — это система средств, которые воздействуют на общественные отношения и связаны с соблюдением института банковской тайны, организуя его в соответствии с действующим законодательством России. Структуру этого механизма составляют: форма регулирования режима банковской тайны, методы регулирования, субъекты, «запускающие» механизм регулирования; особенности и структура режима банковской тайны.

Основными компонентами института банковской тайны являются сведения, составляющие банковскую тайну; лица, имеющие право доступа к этим сведениям и ответственность за неправомерное использование этих сведений.

На основе анализа международных документов, регламентирующих институт банковской тайны, мы можем сделать вывод о том, что наше первой положение, вынесенное на защиту, нашло свое подтверждение.

Действительно, мы можем утверждать, что сегодня в международной и зарубежной правовой практике наблюдается тенденция ограничения действия института банковской тайны, обусловленная борьбой с терроризмом, с незаконным оборотом наркотиков, организованной преступностью, коррупцией, отмыванием доходов, полученных преступным путем.

В действующих сегодня международных нормативно-правовых актах (конвенций, деклараций и рекомендаций ООН, договоров о сотрудничестве между странами), направленных на борьбу с терроризмом, с незаконным оборотом наркотиков, организованной преступностью, коррупцией, отмыванием доходов, полученных преступным путем, предусматривается, что режим банковской тайны не может являться основанием для отказа от оказания помощи в расследовании выше обозначенных преступлений.

Таким образом, мы можем говорить о наметившейся тенденции ограничения действия института банковской тайны, что проявляется в том числе, и в принятии определенных мер по правовому ограничению соблюдения режима банковской тайны в странах оффшорной зоны (Швейцарии, Австрии, странах Карибского бассейна и т. д.).

Ужесточение, в связи с финансово-экономическим кризисом, международной политики в отношении предоставления конфиденциальных банковских сведений, позволяет говорить о том, что банковская тайна перестает быть препятствием для получения информации, необходимой для принятия мер противодействия легализации преступных доходов.

Анализ российского законодательства в области регулирования института банковской тайны позволил нам подтвердить и второе наше положение, вынесенное на защиту, о том, что особенностью нормативно-правового регулирования института банковской тайны в нашей стране является то, что решение вопросов предоставления сведений, составляющих банковскую тайну, зависит от субъекта, которому эти сведения предоставляются, а случаи и порядок предоставления сведений государственным органам и их должностным лицам должен быть установлен законодательно, а следовательно исключается ведомственное правовое регулирование, а также регулирование ЦБ РФ.

Было доказано, что ЦБ РФ имеет право регулировать все вопросы института банковской тайны, кроме случаев и порядка предоставления сведений, составляющих банковскую тайну, при условии, что это отнесено к его компетенции федеральным законом, а ведомственное правовое регулирование института банковской тайны в силу прямого указания п. 2 ст. 2 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», возможно только в случае, если такое регулирование не является регулированием банковской деятельности.

Финансово-правовой анализ субъектного состава правоотношений по поводу соблюдения правовых гарантий и обязанностей хранения банковской тайны, а также правомерного раскрытия сведений, составляющих банковскую тайну, позволил нам выделить следующую классификацию субъектов правоотношений в этой области: управомоченные субъекты (клиенты, корреспонденты банка); обязанные субъекты (банки или иные кредитные организации, а также организации, осуществляющие функцию по обязательному страхованию вкладов); третьи лица, которым раскрывается банковская тайна с согласия клиента (например, бюро кредитных историй) и в силу предписания закона: субъекты, финансово-правового регулирования (например, Счетная палата РФ; налоговые и таможенные органы) и субъекты, гражданско-правового регулирования (суды, арбитражные судьи, органы принудительного исполнения судебных актов, органы предварительного следствия).

Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть переданы третьим лицам как на основании согласия клиента (например, в бюро кредитных историй, антимонопольные органы, органы Роспотребнадзора), так и в соответствии с предписанием закона (например, судам, Счетной палате РФ, таможенным и налоговым органам и т. д.).

В ходе исследования нами было подтвержденное третье положение, выдвигаемое на защиту, о том, что существуют противоречия в регулирования института банковской тайны между ГК РФ, Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» и законодательными актами, регулирующими деятельность тех или иных государственных органов, которые могут пользоваться сведениями, составляющими банковскую тайну.

Так, например, мы выявили наличие противоречий, выраженных в расширенном толковании понятия «закон» при определении деятельности антимонопольных органов или расширенном толковании перечня сведений, которые могут быть доступны для тех или иных органов, в частности, судебных приставов-исполнителей и т. д.

Также нами было подтверждено и четвертое положение, вынесенное на защиту, в котором мы предположили, что в настоящее время в России наблюдается расширение перечня лиц, имеющих право истребовать от кредитных организаций сведения, составляющие банковскую тайну. При этом имеется тенденция, подразумевающая право государственных органов требовать информацию, превышающую список сведений, определяемый законодательством о банковской тайне.

Так, в ходе изучения проблемы, мы выяснили, что список лиц, имеющих право получения сведений, составляющих банковскую тайну, расширился антимонопольными органами, органами Роспотребнадзора. Существуют попытки включить в этот список контрольно-счетные органы субъектов Российской Федерации. По отношению к некоторым органам, закон не ограничивает перечень сведений, составляющих банковскую тайну, которые могут быть запрошены ими (например, это касается антимонопольных органов и т. д.).

В заключительной части работы мы подтвердили и пятое положение, выдвинутое нами на защиту, о том, что в связи с расширением перечня лиц, имеющих право истребовать от кредитных организаций сведения, составляющие банковскую тайну и ужесточением требований по отношению к банкам в области раскрытия конфиденциальных банковских сведений, необходимо принятие таких правовых решений, которые бы могли сохранить баланс между интересами в этой сфере физических и юридических лиц — клиентов кредитных организаций России и государственных органов контроля над финансовой деятельностью.

Данное положение было доказано нами на основе анализа финансово-правовых проблем практического применения института банковской тайны в процессе кредитования и при продаже портфелей проблемной задолженности; соотношения публично-правовых обязанностей банков в сфере налогообложения и соблюдения банковской тайны и ограничения банковской тайны в целях получения информации, необходимой для выявления и пресечения действий по легализации (отмыванию) доходов от преступной деятельности.

Нами было выявлено:

1. В условиях возникшей в настоящее время проблемы не возврата денежных средств по кредиту и использования банками России услуг долговых (коллекторских) агентств, деятельность которых в области соблюдения режима банковской тайны специально не регламентирована, необходимо создание специального закона о коллекторской деятельности и внесение наименование «коллекторские агентства» в соответствующую статью Федерального закона «О банках и банковской деятельности».

Это позволит не только законодательно закрепить права и обязанности истребовать сведения, составляющие банковскую тайну, этими агентствами, но и их ответственность при не соблюдении режима банковской тайны.

• 2. Деятельность налоговых органов предусматривает передачу им практически всех сведений, составляющих банковскую тайну и определяемых законом, что показывает фактическую отмену режима банковской тайны для этих органов. Данный факт является одним из примеров ужесточения требований по отношению к банкам в области раскрытия конфиденциальных банковских сведений.
• 3. Нормативно-правовое регулирование деятельности органов, занимающихся выявлением и пресечением действий по легализации (отмыванию) доходов от преступной деятельности, предполагает раскрытие сведений, составляющих банковскую тайну, не только при наличии мотивированного запроса о совершении преступления, но и на основе простых подозрений о незаконности проводимых клиентом операций (на основании превышения суммы сделки в 600 000 руб. и т. д.). Кредитные организации не только обязаны предоставлять сведения о банковских операциях, но и личные сведения о клиенте, а также заниматься дополнительным их сбором. На практике банки стараются предоставлять все сведения, запрашиваемые ФСФМ, во избежание конфликта с этими органами, который может повлечь за собой серьезные санкции.

В связи со всем выше изложенным, и с учетом отсутствия в настоящем законодательстве четких критериев, на основе которых выявляются подозрительные операции, требующие раскрытия сведений, составляющих банковскую тайну, необходимо уточнения данного вопроса в специальных рекомендациях ЦБ РФ и нормативно-правовых документах, регулирующих деятельность ФСФМ.

В заключение следует отметить, что проблема соблюдения режима банковской тайны в стране требует пристального внимания законодателей, т.к. только принятие соответствующих поправок в действующие нормативно-правовые акты и создание новых законов поможет избежать конфликтов между клиентами кредитных организаций, банками и третьими лицами, получающими доступ к конфиденциальным сведениям.