Обратная отсылка и отсылка к закону третьей страны

Обратная отсылка (renvoi первой степени) и отсылка к закону третьей страны (renvoi второй степени) — одно из наиболее сложных явлений в международном частном праве. Впрочем, вопрос, который должен быть предпослан изучению этого явления, звучит довольно просто и ясно: является ли отсылка коллизионной нормы к иностранному праву отсылкой не только к его материальному праву, но и к его коллизионным нормам. В последнем случае поиск применимого права должен быть продолжен, но уже в направлении, указываемом иностранной коллизионной нормой, т. е. либо к материальному праву страны, которой принадлежит эта норма, либо обратно к закону страны суда (обратная отсылка), либо, наконец, к закону третьей страны. Подлежит ли обратная отсылка (или отсылка к закону третьей страны) принятию? Результатом принятия отсылки является применение материального права страны суда или третьей страны.

Разброс мнений в оценке renvoi соответствует сложившимся в разных правовых системах различиям в подходах к пределам и последствиям принятия обратной отсылки (или отсылки к закону третьей страны). Особенности правового регулирования проблемы выражаются в неоднозначном отношении к принятию отсылок и к определению круга отношений, в сфере которых допускается их принятие.

Непринятие обратной отсылки наиболее стойко проявляется в области договорных отношений. Основополагающим началом в этой области выступает принцип автономии воли сторон, позволяющий сторонам подчинить свои отношения по контракту той или иной правовой системе. Истолкование выбора сторон как относящегося не только к материально-правовым, по и к коллизионным предписаниям этой системы делает такой выбор, по существу, беспредметным, лишает его определенности. Средством, способным предотвратить «опасность» неопределенности в выборе права, могущей возникнуть вследствие обращения к иностранной коллизионной норме, служит квалификация применимого права, избранного сторонами, лишь как материального.

Один из старейших законов в области международного частного права — закон о международном частном праве Польши исходил из принятия как обратной отсылки, так и отсылки к праву третьей страны. Принимается обратная отсылка и в новом польском законе о международном частном праве 2011 г. (ст. 5). Обратная отсылка подлежит принятию согласно законодательству Венгрии, Вьетнама, Испании, Лихтенштейна, Румынии и др. Из Вводного закона к ГГУ следует: если имеет место отсылка к праву какоголибо другого государства, то применяется такое его международное частное право, насколько это не противоречит смыслу отсылки. Если право другого государства отсылает обратно к германскому праву, то применяются германские материально-правовые предписания. Но в той мере, в какой стороны могут избрать право какого-либо государства, они могут ссылаться только на материально-правовые нормы. Так, в подразделе «Договорные обязательственные отношения» Вводного закона под подлежащим применению правом какого-либо государства понимаются действующие в этом государстве материально-правовые предписания.

Отвергают принятие обратной отсылки гражданские кодексы Бразилии, Греции, Египта, Канадской провинции Квебек, Закон о международном частном праве Перу. Заметна тенденция к ограничению принятия обратной отсылки рамками определенных правовых институтов. Например, Федеральный закон Швейцарии о международном частном праве обязывает принимать обратную отсылку к швейцарскому праву или отсылку к праву третьего государства лишь в случаях, предусмотренных этим Законом; к таким случаям отнесены отсылки к швейцарскому праву, регулирующему вопросы гражданского состояния. Сходным образом проблема обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны решается в Модели ГК для стран СНГ и в гражданских кодексах Белоруссии, Казахстана, Киргизии, Молдавии, Узбекистана (ГК Армении исключает возможность принятия отсылок), а также в Законе Азербайджана о международном частном праве. Эти подходы восприняты, за исключением возможности принятия в ограниченных случаях отсылки к праву третьей страны, и ГК РФ.

В ст. 1190 ГК РФ установлено, что любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами раздела VI ГК должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, указанных в этой статье, когда обратная отсылка иностранного права может приниматься: к ним отнесены случаи отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица. Соответствующие нормы раскрывают значение личного закона физического лица, устанавливая критерии для определения права, подлежащего применению к его гражданской правоспособности и гражданской дееспособности, в частности, правам физического лица на имя, его использование и защиту, к опеке и попечительству, а также при признании лица безвестно отсутствующим и при объявлении его умершим.

Исключение Федеральным законом от 30 сентября 2013 г. из п. 2 ст. 1190 ГК РФ перечня конкретных статей ГК РФ (ст. 1195−1200) позволяет применять обратную отсылку и к другим случаям рассмотрения вопросов личного статуса, в частности, семейно-правового статуса (например, при определении дееспособности вступающего в брак иностранца).

Линия на непринятие обратной отсылки и отсылки к закону третьей страны в области транснациональных коммерческих отношений нашла отражение в Законе РФ «О международном коммерческом арбитраже», подготовленном на основе соответствующего Типового закона ЮНСИТРАЛ. Исходя из того что третейский суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора, российский Закон далее уточняет: любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионных нормам.

Правила о принятии обратной отсылки содержатся в Конвенции, имеющей целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях 1930 г. и Конвенции, имеющей целью разрешение некоторых коллизий законов о чеках 1931 г. (СССР присоединился лишь к первой Конвенции, в настоящее время ее участницей является Российская Федерация). Негативное отношение к принятию отсылки закреплено в Конвенции стран ЕС о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г., Регламенте № 593/2008 Европейского парламента и Совета Европейского Союза «О праве, подлежащем применению к договорным обязательствам („Рим I“)», Межамериканской конвенции о праве, применимом к международным контрактам 1984 г. и ряде других международных договоров. И первая, и вторая Конвенции не включают в состав норм применимого права его коллизионные нормы.