Гражданское и торговое право зарубежных стран

В результате изучения главы студент должен:

знать

• • основные принципы и институты зарубежного гражданского и торгового права;
• • особенности правового регулирования отношений имущественного характера в зарубежных странах различных правовых систем;

уметь

• грамотно проводить сравнительный анализ и исследование основных институтов гражданского и торгового права зарубежных стран в целях совершенствования российского законодательства в этой сфере деятельности;

владеть

• • навыком определения взаимосвязи гражданского и торгового права разных правовых систем вследствие различия экономического, политического и культурного развития каждой из них;
• • навыком устанавливать юридический статус субъектов гражданского и торгового права зарубежных стран.

Расширение международных экономических и торговых связей, активное участие Российской Федерации в заключении различных международных договоров и соглашений, вступление в ВТО — все это предопределяет необходимость изучения основных принципов и институтов гражданского и торгового права ведущих зарубежных стран. Интенсивное развитие рыночной экономики в России способствует установлению многочисленных отношений российских и зарубежных предпринимателей, которые могут регулироваться разными нормативными правовыми актами, порой существенно отличающимися один от другого. В таком случае при заключении договора возникает необходимость выбрать право, которое подлежит применению к правам и обязанностям сторон по их договору. Нередко при исполнении условий договора возникают противоречия, и чтобы правильно решить коллизионный вопрос, нужно знать не только национальное, но и иностранное право. Как видим, знание гражданского и торгового права зарубежных стран необходимо для его практического применения российскими индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами в их предпринимательских отношениях с зарубежными партнерами.

Предмет и источники права

Гражданское и торговое право являются важнейшими отраслями зарубежного права. Право развитых западных стран традиционно делится на публичное и частное. Среди юристов и ученых нет единого мнения относительно предмета регулирования публичного и частного права, каждый из оппонентов добавляет в определение что-то свое, тем самым расширяя высказанное определение. Самой важной проблемой является определение критериев, которые позволяли бы разграничить публичное и частное право и отнести ту или иную отрасль к публично-правовой или к частноправовой сфере. Термины «публичное право» и «частное право» известны еще со времен Древнего Рима. Римские юристы, используя эти понятия, делили право на две сферы — сферу публичного права (jus publicum) и сферу частного права (jus privatum). Документальным подтверждением существования в Древнем Риме разделения права на публичное и частное является выдержка из первой книги «Дигест» римского юриста Ульпиана, в которой говорится: «Изучение нрава распадается на две части: публичное и частное (право). Публичное право, которое (относится) к положению римского государства, частное, которое (относится) к пользе отдельных лиц; существует полезное в общественном отношении и полезное в частном отношении» (D.1.1.2).

Приведенная формулировка не дает конкретного представления о четкой границе между публичным и частным правом. Международное частное право и сейчас остается одной из самых противоречивых отраслей права. До сих пор нет согласованности в вопросах определения предмета и системы международного частного права, не решен вопрос о соотношении международного частного права с национальными правовыми системами отдельных государств и с системой международного публичного права.

Для вывода о соотношении международного публичного права (МПП) и международного частного права (МЧП) М. В. Коротковой проведен сравнительный анализ данных правовых систем по некоторым критериям. Рассмотрим, по нашему мнению, основные из них.

• 1. По социальной сущности МПП охватывает все мировое сообщество. Нормы МЧП, как правило, охватывают социальную общность, располагающуюся на территории соответствующих государств, юрисдикции которых распространяются на конкретные частноправовые отношения с иностранным элементом.
• 2. Субъектами МПП выступают государства, нации, борющиеся за самоопределение, государственные образования и международные организации. В МЧП основными участниками правоотношений, осложненных иностранным элементом, выступают физические и юридические лица.
• 3. Предметом правового регулирования МПП являются международные отношения по сотрудничеству государств в различных сферах межгосударственной (международной) жизни. В МЧП правовое регулирование направлено на частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом, т. е. применение коллизионных норм для разрешения противоречий между правом различных государств.
• 4. В МПП применяется исключительно материально-правовой метод регулирования, при этом субъекты правоотношений сами устанавливают способы и порядок своей деятельности. В МЧП предусматривается императивное предписание государством или решение самими субъектами правоотношения способа разрешения коллизии норм правовых систем разных государств.
• 5. Основными источниками МПП являются международный договор, международный обычай, общие принципы права. В МЧП кроме международного договора и общих принципов права добавляются еще внутригосударственное законодательство, национальный обычай и судебная практика.
• 6. Институт ответственности в МПП предусматривает политическую и материальную ответственность государств и международных организаций за международные деликты, также преследование в международных уголовных судах физических лиц, совершивших международные преступления, и привлечение к уголовной ответственности по национальному праву за преступления международного характера. В МЧП ответственность за несоблюдение коллизионных норм фактически отсутствует, а последствия их несоблюдения выражаются, как правило, в признании действий сторон юридически ничтожными. В то же время некоторые международно-правовые санкции, регламентируемые нормами МПП, напрямую относятся и к сфере МЧП (например, реторсия, реституция культурных ценностей и др.).
• 7. В МПП рассмотрение споров между субъектами проводится в международных межгосударственных судах, а в МЧП — в международных коммерческих арбитражах и внутригосударственных судах.
• 8. Как МПП, так и МЧП обладают собственной специфической структурой, основанной на выделении подотрослей и специальных правовых институтов.

Следует отметить наличие частноправового элемента в ряде отраслей МПП (международное экономическое право, международное трудовое право, международное морское право и др.) и элементов публичного права в МЧП (ограничение автономии воли, иммунитет государств в частноправовых отношениях и др.), что свидетельствует о тесном взаимодействии в настоящее время и переплетении МПП и МЧП, т. е. о сближении международного публичного права и международного частного права.

В разных правовых системах существуют разные взгляды на систему частного права, да и в рамках отдельных стран нет единого подхода к соотношению гражданского и торгового права. Одни юристы склонны считать, что торговое право это не что иное, как отрасль гражданского права и, следовательно, — прерогатива гражданского права, т. е. они являются отраслями частного права и выделять их как самостоятельные не принято. Это относится прежде всего к англо-американской (англосаксонской) системе права, или системе общего права. Другие юристы утверждают, что торговое право — это независимая отрасль права. Такое разделение на две независимые отрасли — гражданское и торговое — существует только в континентальной (романо-германской) правовой системе. Таким образом, континентальное право является дуалистичным (двойственным), т. е. в рамках этой правовой системы право делится на публичное и частное, а частное право, в свою очередь, делится на гражданское и торговое (они являются самостоятельными отраслями). Данное положение подтверждено тем, что имеются гражданский и торговый кодексы.

Постоянное развитие и расширение общественных отношений, в том числе и в области гражданского и торгового права, многочисленные экономические связи с присутствием иностранного элемента потребовали создания правового механизма эффективного регулирования рыночных отношений — все это способствовало выработке соответствующих основополагающих принципов гражданского и торгового права. На сегодняшний день такими принципами являются:

• — принцип равенства граждан перед законом;
• — неприкосновенности частной собственности;
• — свободы договора.

Для более глубокого понимания гражданского и торгового права той или иной страны необходимо знать источники формирования права данной страны.

Под источником права в юридической науке понимают внешнюю форму выражения правовых форм.

В настоящее время в зарубежных странах сложилась определенная система источников права. Несмотря на некоторые различия права разных стран и своеобразие правовых систем, путем сравнения и анализа возможно сформулировать обобщенный характер источников гражданского и торгового права зарубежных стран. Тем более что они обладают определенным сходством их принципиальных черт и используют общие основополагающие принципы. Отметим наиболее главные источники гражданского и торгового права, сложившиеся к настоящему времени, в двух ведущих правовых системах мира.

Для стран романо-германской семьи источники гражданского и торгового права — это прежде всего законы, которые являются основой всего права; следующими источниками права являются издаваемые нормативные правовые акты правительств и административных органов; в настоящее время как источники права имеют большое значение международные договоры и соглашения; определенную роль как источники права играют обычаи — правила поведения, ставшие юридической нормой вследствие их длительного применения, санкционированные государством. В тех странах, в которых нормы права кодифицированы, кодексы являются первостепенными источниками гражданского и торгового права.

В странах англосаксонской системы права особое место занимают акты толкования законов, которые являются функцией судов, т. е. разъяснение судами значения содержащихся в законе норм. Сами законы не играют такой роли, как в странах континентального права, а приоритет отдается судебному прецеденту, т. е. судебная практика диктует применение судебных решений по сходным по содержанию делам. Определенная роль как источникам права отводится международным договорам и обычаям.

Рассмотрев основные источники гражданского и торгового права зарубежных стран, входящих в две мировые правовые системы, следует отметить, что почти каждая из стран данных правовых семей имеет свои специфические особенности и, следовательно, только им присущие источники права.