Правовые проблемы осуществления кредитными организациями профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг

1.

Актуальность темы

исследования.

Рынок — это комплексный институт рыночной экономики, объединяющий рынок товаров, работ, услуг, с одной стороны, и рынок финансовых ресурсов, с другой стороны.

В условиях радикальных экономических реформ, произошедших в России, огромное значение приобрел рынок финансовых ресурсов, включающий в себя рынок ценных бумаг и рынок банковских кредитов.

Рынок ценных бумаг (или фондовый рынок) необходим рыночной экономике, ведь он позволяет решать такую важную задачу, как привлечение и перераспределение капитала в те отрасли экономики, где это необходимо с точки зрения экономической целесообразности. Посредством ценных бумаг денежные средства направляются, прежде всего, в самые эффективные в плане возможности получения прибыли отрасли экономики, и именно таким образом осуществляется инвестирование экономики. Ценные бумаги «адсорбируют временно свободный капитал, где бы он ни находился, и через их куплю-продажу помогают его «перебросить» в нужном направлении"1.

Сходные задачи призваны решать кредитные организации, чья деятельность во многом предопределяет состояние рынка банковских кредитов. Банк аккумулирует (привлекает) свободные денежные средства физических и юридических лиц, осуществляет перераспределение этих средств среди субъектов, в них нуждающихся. Однако этим деятельность кредитных организаций не исчерпывается. В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395−1 «О банках и банковской деятельности"2 кредитная Ценные бумаги: учебник/под ред. В. И. Колесникова, B.C. Торкановского. — М.: 1999 г., стр. 73.

2 Собрание законодательства РФ, 1996 г., № 6, ст. 492- 2001 г., № 26, ст. 2586- 2001 г., № 33 (часть 1), ст. 3424- 2002 г, № 12, ст. 1093 организация открывает и ведет банковские счета физических и юридических лицосуществляет расчеты по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков — корреспондентов, по их банковским счетаминкассирует денежные средства, векселя, платежные и расчетные документыпокупает и продает иностранную валюту в наличной и безналичной формах. Кредитная организация имеет право на доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами, осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями, предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей, лизинговые операции, оказание консультационных и информационных услуг и др. Одним из видов предпринимательской деятельности, осуществляемых кредитными организациями, является профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг .

Совмещая банковскую деятельность с иными видами предпринимательской деятельности, в частности, с профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг, кредитные организации реализовывают свои собственные, частные интересы. Однако банковская деятельность сама по себе является высокорисковой, поскольку в процессе ее осуществления аккумулируются денежные средства неопределенного количества лиц. Кредитная организация, функционирующая на рынке ценных бумаг, рискует вдвойне, так как подвергается также и рискам, присущим фондовому рынку.

Надежность и стабильность банковской системы является одним из определяющих факторов экономического и социального благополучия государства и общества. Кредитные организации как звенья банковской системы — это одновременно субъекты и публично-правовых, и частноправовых отношений. Именно от них зависит благополучие огромного числа их клиентов и вкладчиков, за счет средств которых кредитные организации.

3 ч.2 ст. 6 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» осуществляют предпринимательскую деятельность в своих частных интересах, в том числе, и на рынке ценных бумаг.

Специфика статуса кредитной организации, а также особенности рынка ценных бумаг и ценных бумаг как его объекта требуют максимально жестко на законодательном уровне регламентировать основные направления участия кредитных организаций в операциях на фондовом рынке.

Приходится констатировать, что со стороны государственных органов в данном направлении не делается ничего. И это несмотря на то обстоятельство, что сама экономическая ситуация в России уже продемонстрировала необходимость серьезных изменений в законодательстве, регулирующем деятельность кредитных организаций на рынке ценных бумаг. Об этом также свидетельствует позиция значительного числа кредитных организаций, которые сводят свое участие на рынке ценных бумаг до минимума. Правовое регулирование деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг должно, во-первых, соответствовать реальной ситуации в экономике и, во-вторых, максимально обеспечивать стабильность и надежность всех рыночных институтов.

Нельзя не отметить и тот факт, что проблемы осуществления кредитными организациями профессиональной деятельности на фондовом рынке не подвергались достаточно серьезному анализу в научной юридической литературе.

В работе на теоретическом уровне обосновывается необходимость принципиально иного подхода к правовому регулированию профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг, отличного от того, который содержится в действующем законодательствевыявляется специфика осуществления кредитными организациями видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, образующих учетную систему фондового рынка, а также определяются основные направления регулирования профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг.

2.

Цель и задачи исследования

.

Целью диссертационного исследования является выявление и комплексное изучение основных правовых проблем осуществления кредитными организациями профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг в Российской Федерации, анализ действующих в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг правовых норм, научной литературы, а также выработка предложений по совершенствованию законодательства, регулирующего порядок осуществления кредитными организациями профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

В соответствии с указанной целью основными задачами являются следующие.

1. Выявить и оценить.

— особенности функционирования кредитных организаций на рынке ценных бумаг в Российской Федерации с учетом правоприменительной практики и накопленного мирового опыта;

— требования законодательства, установленные в отношении кредитных организаций, желающих реализовать свое право на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

— порядок осуществления кредитными организациями клиринговой деятельности, депозитарной деятельности, а также деятельности по ведению реестра;

2. Обосновать необходимость законодательного ограничения права кредитных организаций на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг только теми видами деятельности, которые образуют учетную систему фондового рынка, а именно: клиринговой деятельностью, депозитарной деятельностью, деятельностью по ведению реестра;

3. Выработать предложения по совершенствованию законодательства Российской Федерации, регулирующего профессиональную деятельность кредитных организаций на рынке ценных бумаг.

Цель исследования достигается, главным образом, при помощи анализа действующего законодательства, научной литературы по правовому регулированию рынка ценных бумаг и правовому регулированию банковской деятельности, а также экономической литературы по указанной проблематике.

Предметом исследования являются правоотношения, возникающие в результате осуществления кредитными организациями профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также законодательство Российской Федерации, регулирующее профессиональную деятельность кредитных организаций на рынке ценных бумаг.

3. Методологическая и теоретическая основа работы.

Методологическую основу диссертации составляет совокупность общенаучных и частнонаучных методов исследования: исторического, сравнительно-правового, структурно-системного и др.

Нормативной базой исследования служат: Конституция Российской Федерации и федеральные законы, указы Президента Российской Федерации, нормативные акты Банка России и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, иные акты, нормы которых в большей или меньшей степени содержат правовую регламентацию порядка осуществления кредитными организациями профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

Теоретическую базу работы составляют труды российских и зарубежных ученых-правоведов и экономистов. Были использованы работы: М. М. Агаркова, Т. М. Адекенова, С. С. Алексеева, В. К. Андреева, К. В. Андриянова, А. И. Басова, В. А. Белова, В. А. Галанова, И. В. Галкина, А. Ю. Голубкова, Л. Г. Ефимовой, Г. М. Казиахмедова, В. И. Колесникова, А. В. Комова, А. А. Крылова, О. И. Лаврушина, М. Ю. Лужкова, Н. Л. Маренкова, О. И. Мартыновой, Я. М. Миркина, Л. А. Новоселовой, О. М. Олейник, Ж. Г. Пассейка, A.M. Полларда, Д. Райса, К. Ю. Ратникова, Б. Б. Рубцова, Е. В. Семенковой, Ю. С. Сизова, B.C. Торкановского, Г. А. Тосуняна, С. Д. Чижова, Р. Хау, В. Н. Хропанкжа и др.

Эмпирическую основу исследования составляют официальные документы государственных органов Российской Федерации, регулирующих рынок ценных бумаг в целом и профессиональную деятельность кредитных организаций на рынке ценных бумаг, в частности.

Изучение, наряду с юридической, экономической литературы способствовало комплексному исследованию проблемы осуществления кредитными организациями профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг.

4. Научная новизна и практическая значимость исследования.

Научная новизна исследования заключается в: комплексном исследовании правовых проблем регулирования профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумагаргументации необходимости ограничения права кредитной организации на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумагсистематизации условий осуществления кредитными организациями профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг в соответствии с действующим законодательствомвыявлении особенностей осуществления кредитными организациями клиринговой деятельности, депозитарной деятельности и деятельности по ведению реестравыработке предложений по внесению изменений в законодательные определения клиринговой деятельности, депозитарной деятельности и деятельности по ведению реестра с целью устранения неоднозначности в их F толкованииобосновании необходимости применения комплекса правовых средств, направленных на упорядочение регулирования профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг.

Практическая значимость исследования состоит в возможности использования законодателем теоретических положений диссертации при регулировании порядка осуществления кредитными организациями профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг с целью совершенствования существующей на настоящий момент модели фондового рынка в части правового положения кредитных организаций на нем.

Наиболее значимые выводы, отражающие научную новизну исследования, содержатся в положениях, выносимых на защиту.

5. Положения, выносимые на защиту.

1. Сочетание профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг с банковской деятельностью ведет к дестабилизации банковской системы. Это происходит вследствие ряда факторов: а) банковской деятельности, как и профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, присущи собственные предпринимательские риски. Кредитная организация, осуществляющая профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, подвержена рискам, характерным для банковской деятельности, и, дополнительно, — рискам, свойственным рынку ценных бумаг. б) значительно повышается вероятность возникновения конфликта интересов между кредитной организацией и ее клиентом, поскольку при обслуживании клиента у кредитной организации может возникнуть выбор между вариантом, более предпочтительным для клиента, и вариантом, более выгодным для самой кредитной организации.

Представляется необходимым ограничить право российских кредитных организаций на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, сохранив за ними право осуществлять клиринговую деятельность, депозитарную деятельность и деятельность по ведению реестра при соблюдении установленных законодательством правил совмещения указанных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

2. Анализ действующего законодательства позволяет выделить ряд требований, предъявляемых к кредитной организации — профессиональному участнику рынка ценных бумаг: а) наличие статуса кредитной организацииб) наличие у кредитной организации лицензии профессионального участника рынка ценных бумагв) соблюдение кредитной организацией правил совмещения видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

Указанные требования, по существу, являются основными условиями осуществления кредитными организациями профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, соответствие совокупности которых делает данную деятельность для кредитных организаций возможной.

3. Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» (чЛ ст. 39) допускает существование на основании генеральной лицензии ФКЦБ РФ иного уполномоченного лицензирующего органа, кроме ФКЦБ РФ. Это может привести к возникновению «двоевластия» на рынке ценных бумаг, а также препятствует унификации порядка лицензирования профессиональной деятельности для различных категорий субъектов предпринимательской деятельности. В связи с этим представляется необходимым внести изменения в ч. 1 ст. 39 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», изложив ее в следующей редакции: «Лицензирование профессиональной деятельности иа рынке ценных бумаг может осуществляться федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг».

4. Причин для самостоятельного существования и банковского клиринга, и клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг нет, поскольку оба указанных вида деятельности направлены на определение величины обязательств сторон по сделкам и осуществление по ним расчетов, основанных на взаимозачете встречных требований. Однако участие кредитной организации в клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг необходимо, так как клиринговая деятельность неразрывно связана с осуществлением операций по банковским счетам, что является банковской операцией и может осуществляться только кредитной организацией на основании лицензии Банка России. Поэтому предлагается исключить клиринговую деятельность из видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и отнести данную деятельность к банковской.

В связи с этим определение клиринговой деятельности следует изложить следующим образом.

Клиринговая деятельность — совокупность операций по определению взаимных обязательств между участниками клиринга4, осуществляемых кредитной организацией на основании лицензии Банка России, целью которых является осуществление расчетов по сделкам, в том числе, по сделкам с ценными бумагами.

5. Необходимо внести изменения в законодательные определения депозитарной деятельности и деятельности по ведению реестра, содержащиеся в ст.ст. 7, 8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», соответственно, с тем, чтобы четко определить содержание каждого из рассматриваемых видов деятельности, а также указать цель, на которую каждый рассматриваемый вид деятельности направлен.

Определения указанных видов профессиональной деятельности предлагается изложить следующим образом.

Депозитарная деятельность — это систематическое профессиональное проведение депозитарных операций с ценными бумагами обязательно сопровождающееся учетом прав на ценные бумаги, в целях получения полной и достоверной информации о самих ценных бумагах, их владельцах, местах хранения и иных существенных факторах.

4 Участники клиринга — это лица, в пользу которых на основании заключенных с ними договоров на клиринговое обслуживание осуществляется клиринг, п. 1.4 Положения ФКЦБ РФ от 14.08.2002 г. № 32/пс «О клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг в РФ» // «Российская газета», № 186, 02.10.2002.

Деятельность по ведению реестра — это совокупность систематически и последовательно совершаемых регистратором операций, направленных на сбор, фиксацию, хранение и предоставление информации, содержащейся на лицевом счете.

6. Хранение ценных бумаг, осуществляемое депозитарием, не тождественно хранению, осуществляемому по договору хранения в силу того, что хранение в рамках депозитарной деятельности всегда сопровождается учетом прав на ценные бумаги. Поэтому предлагается применительно к депозитарной деятельности использовать понятие «квалифицированное хранение».

Квалифицированное хранение — это хранение сертификатов ценных бумаг по депозитарному договору, осуществляемое депозитарием, с обязательным одновременным учетом прав на ценные бумаги.

7. Воздействие государства на объекты, субъекты и деятельность на рынке ценных бумаг представляет собой регулирование рынка ценных бумаг, которое осуществляется по двум направлениям: посредством создания соответствующей системы государственных органов (непосредственное регулирование) и в форме саморегулирования рынка ценных бумаг (опосредованная форма государственного регулирования). С помощью саморегулирования государство предоставляет рынку возможность самостоятельно, на основе своеобразного «самоуправления» создавать оптимальные условия для своего развития, обеспечивать надлежащее функционирование рынка ценных бумаг как единого целостного механизма.

6. Апробация результатов исследования.

Диссертация подготовлена на кафедре предпринимательского (хозяйственного) права Московской государственной юридической академии, где проведены ее рецензирование и обсуждение, в ходе которых основные положения диссертации были одобрены.

Материалы диссертации использовались автором в учебном процессе, в частности, при проведении семинарских занятий в МГЮА.

Основные положения диссертации нашли отражение в публикациях автора.

7. Структура работы.

Структура работы обусловлена целями и задачами диссертационного исследования и состоит из введения, трех глав, объединяющих семь параграфов, заключения, библиографического списка использованной литературы и нормативных актов.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

.

Происходящие в течение последних нескольких лет принципиальные изменения в финансовом секторе экономики Российской Федерации не могли не коснуться рынка ценных бумаг как одного из базовых институтов рыночной экономики государства. С его помощью осуществляется перераспределение свободных денежных потоков в хозяйственном обороте, выявляются нежизнеспособные субъекты предпринимательской деятельности, решаются другие важные задачи.

С другой стороны, на развитие кредитно-денежной системы России огромное влияние оказывает адекватное и сбалансированное регулирование деятельности кредитных организаций, которые на момент начала реформ в Российской Федерации были практически единственным институтом, способным оказывать влияние на движение и перераспределение финансовых ресурсов на рыночных принципах. Указанная функция выполнялась, в том числе, с помощью формирующегося рынка ценных бумаг, правом осуществления операций на котором кредитные организации владели тогда и владеют до сих пор.

Настоящее исследование предпринималось с целью выявления тенденций в профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг и решения вопроса о целесообразности сохранения за кредитными организациями права осуществлять указанный вид предпринимательской деятельности без каких-либо ограничений.

Смена социально-политического устройства и переориентация путей экономического развития России привели к дисбалансу в базисно-надстроечной.

187 системе общественного организма". В финансовой системе государства возникли новые, не свойственные плановой экономике риски.

187 Буянов В. П., Алексеева Д. Г. Анализ нормативного обеспечения банковских расчетов. М., 2002, — стр 5−6.

В то же время, на законодательном уровне ряд принципиально важных вопросов, касающихся деятельности кредитных организаций вообще и на рынке ценных бумаг в частности, регулируются либо на уровне ведомственных правовых актов, либо вообще не имеют достаточного правового регулирования.

В соответствии с Программой социально-экономического развития Российской Федерации на среднесрочную перспективу (2002;2004 годы)188 в государстве необходимо существование устойчивого, пользующегося доверием экономических агентов банковского сектора, эффективно и в полной мере выполняющего функции финансового посредничества, способствующего развитию экономики в целом. Практическими задачами на период 2002 — 2004 годов, решение которых будет способствовать достижению поставленных стратегических целей, являются укрепление финансового состояния жизнеспособных банков и выведение с рынка проблемных, консолидация кредитных организаций, повышение прозрачности банковской системы, ликвидация разрыва между коммерческими банками и реальным сектором.

Учитывая центральное место банковской системы в структуре экономики и ее тесную взаимосвязь с общим состоянием и тенденциями в экономической сфере, непременными условиями успеха намеченных преобразований в банковском секторе являются стабильность и предсказуемость макроэкономической политики, с одной стороны, и одновременные практические шаги в области реструктуризации корпоративного сектора, совершенствование правовой базы и судебной системы, с другой.

Необходимо создать законодательные механизмы противодействия легализации через банковскую систему преступных доходов, предотвращения проведения сомнительных операций и сделок, а также исключения возможности установления контроля над кредитными организациями недобросовестными лицами. Одной из первостепенных задач в этом плане.

188 Утверждена Распоряжением Правительства РФ 10.07.2001 М910-р (ред. от 06.06.2002)// Собрание законодательства РФ, 30.07.2001, № 3 I, ст. 3295- 10.06.2002, № 23, ст. 2187. является реализация законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем.

Совершенствование системы банковского регулирования и надзора должно быть ориентировано на повышение устойчивости и надежности банков и защиту интересов их кредиторов и вкладчиков.

Важнейшим элементом обеспечения финансовой стабильности банковского сектора является дальнейшее развитие системы требований к управлению рисками, принимаемыми на себя кредитными организациями.

Основной задачей любого государства является защита своих граждан. Когда речь идет о регулировании рынка ценных бумаг, реализация указанной задачи весьма сильно осложняется вследствие специфики самого рынка и его объекта. Когда речь идет о регулировании деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг, данная задача становится практически неразрешимой. Государство не в состоянии создать такую систему защиты прав инвесторов и контроля за соблюдением их прав профессиональными участниками, при этом обеспечив гарантии прав вкладчиков кредитных организаций — профессиональных участников, которая могла бы предоставить обществу гарантии защиты от социальных потрясений, а экономике — от кризисов.

Представляется, что к решению данной проблемы следует подходить с несколько иных позиций: стремиться не к созданию всевозможных гарантий и систем защиты от возможных рисков различным категориям субъектов, а к принятию таких мер функционирования фондового рынка, которые позволили бы свести возможность возникновения подобных критических ситуаций к минимуму.

В работе показано, каким образом рынок ценных бумаг и его объектценные бумаги могут влиять на стабильность и надежность банковской системы России. Приведены аргументы в пользу необходимости ограничения деятельности российских банков на фондовом рынке в Российской Федерации.

Система государственного регулирования рынка ценных бумаг должна быть настолько эффективной, насколько это требуется для своевременного обнаружения различного рода мошенничества на рынке ценных бумаг, манипулирования ценами. Одним из самых важных и эффективных методов защиты инвесторов на фондовом рынке является раскрытие информации на рынке с тем, чтобы все желающие могли объективно оценить возможные последствия от операций с ценными бумагами.

Но все изложенные меры не могут защитить интересы кредиторов и вкладчиков кредитной организации — профессионального участника рынка ценных бумаг, хотя бы по той причине, что они не имеют права вмешиваться в хозяйственную деятельность кредитной организации. Контролировать, каким образом кредитная организация распоряжается привлеченными денежными средствами, — задача государства.

По мере развития экономики, кроме кредитных организаций, возникают новые хозяйствующие субъекты, способные выполнять «круг операций,.

189 связанных с перемещением денежных капиталов". Представляется, что российскому законодателю следует учесть вполне определившуюся тенденцию на рынке ценных бумаг, ибо только тогда, когда нормы права в полной мере отражают реальное положение в экономике, они являются наиболее эффективными. Именно к этому следует стремиться.

189 Рубцов Б. Б. Мировые рынки ценных бумаг. — М.: 2002 г., стр. 345.