Актуальность темы
исследования. В соответствии с ч. 1 ст. 48 Конституции Российской Федерации каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи.
Отсутствие нормативного закрепления и достаточного доктринального осмысления в отношении понятия квалифицированной юридической помощи и ее критериев порождает ситуацию, при которой возможно оказание юридической помощи ненадлежащего качества. Создание четкого правового механизма реализации права на квалифицированную юридическую помощь невозможно без соответствующего юридического закрепления отношений профессионального представителя — адвоката и клиента. Право на получение квалифицированной юридической помощи реализуется в деятельности адвокатуры, а само оказание услуг адвокатом регулируется в рамках гражданских правоотношений.
Специфика оказания юридической помощи адвокатом не в полной мере может быть учтена в рамках общего гражданско-правового договора об оказании услуг. Целый ряд проблем, имеющих определяющее значение в механизме реализации права на защиту, связан именно с оказанием юридической помощи адвокатом.
Наиболее распространенным основанием участия в гражданском процессе адвоката является договор — соглашение, если придерживаться точной формулировки закона. Не являясь единственным основанием, соглашениеэто главное средство регламентации характера и содержания отношений, возникающих по поводу оказания квалифицированной юридической помощи. В связи с этим значение договора как гарантии не только обеспечения осуществления прав и исполнения обязанностей участников соответствующих правоотношений, но и применения мер ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства очень велико.
Принятие Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ, устанавливающего некоторые особенности гражданско-правового регулирования оказания услуг адвокатом, в частности относительно условий соглашения, обусловило объективную необходимость определения содержательной характеристики последних и, что более значимо, раскрытия объема полномочий и размера ответственности адвоката, в том числе в случае назначения представителя ответчику, место жительства которого неизвестно, а также необходимость обоснования целесообразности применения к представительскому правоотношению, возникающему в соответствии со ст. 50 ГПК РФ, норм договорного права.
Несмотря на особую значимость оказания квалифицированной юридической помощи, специальные научные исследования, посвященные комплексному анализу правовой природы и содержания договора на оказание услуг адвокатом, отсутствуют.
Качественное оказание услуг адвокатом не только обеспечивает гарантии для клиента и регулирует вопросы профессиональной деятельности самих адвокатов, но и оказывает определенное воздействие на осуществление правосудия.
Возникающие в практике разногласия между адвокатом и клиентом уже сами становятся предметом судебной деятельности, но отсутствие четкого правового механизма приводит к трудностям в правоприменительной практике. Для их разрешения требуют глубокого теоретического осмысления вопросы субъектного состава договора на оказание услуг адвокатом, последствия прекращения договора, влияние позиции клиента и его действий на реализацию договора.
Особую значимость имеют вопросы ответственности за оказание неквалифицированной юридической помощи. Представляется, что далеко не все общие положения об основаниях и пределах гражданско-правовой ответственности могут быть применимы к деятельности по оказанию услуг адвокатом.
Проблема защиты прав и интересов несовершеннолетних имеет в современных условиях особое значение, однако нет специального правового механизма, регламентирующего деятельность адвоката по оказанию юридической помощи несовершеннолетним.
Все чаще граждане прибегают к международно-правовой защите, но при этом нет необходимых правовых норм, которые бы обеспечивали деятельность адвоката по оказанию услуг при обращении в Европейский Суд по правам человека, а исследования в литературе по этим вопросам в основном имеют не теоретический, а сугубо прикладной характер.
Все это определяет актуальность и научную значимость избранной темы.
Степень научной разработанности темы. Проблемы гражданско-правового регулирования оказания услуг адвокатом в российской юридической науке затронуты лишь частично. Это подтверждается наличием немногочисленного количества работ по избранной теме. На сегодняшний день практически не исследован вопрос о правовой природе отношений, возникающих при применении ст. 50 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации.
В гражданско-правовой науке сами обязательства по оказанию услуг подлежали достаточно тщательному анализу. Вопросы порядка заключения, изменения и расторжения договора, а также ответственности за нарушение договорных обязательств рассматривали в своих работах известные ученые-цивилисты.
В последнее время проблемам, связанным с оказанием возмездных услуг, в том числе с осуществлением представительской деятельности в гражданском праве, был посвящен ряд диссертационных исследований, к числу которых относятся работы С.В. Корякиной1,.
1 См.: Корякина С. В. Обязательства по оказанию судебно-экспертных услуг органами внутренних дел: Автореф. дисс. канд. юрид. наук. М., 2005.
В.Н. Колесникова1, Ю.Б. Носковой2, А.П. Згонникова3 и других авторов.
Вопросы профессионального представительства в гражданском процессе стали предметом изучения Э.Е. Колоколовой4, Е.Г. Тарло5, а также И.И. Зайцевой6 и других процессуалистов.
В то же время правовому регулированию оказания услуг адвокатом не было посвящено ни одного научного исследования, поэтому избранная тема актуальна и претендует на научную новизну.
Цель и задачи исследования
Цель диссертационного исследования представляет собой полный и объективный анализ особенностей гражданско-правового регулирования оказания услуг адвокатом и разработку предложений по совершенствованию его договорного регулирования в Российской Федерации.
В рамках достижения цели исследования необходимо решить следующие задачи:
• проанализировать действующее законодательство, регламентирующее деятельность по оказанию услуг адвокатом;
• определить гражданско-правовое понятие и место договора на оказание услуг адвокатом в системе гражданско-правовых договоров;
1 См.: Колесников В. Н. Договор возмездного оказания аудиторских услуг: Автореф. дисс.. канд. юрид. наук. М., 2004.
2 См.: Носкова Ю. Б. Представительство в российском гражданском праве: Автореф. дисс.. канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2004.
3 См.: Згонников А. П. Правовое регулирование коммерческого представительства в гражданском праве: Автореф. дисс. канд. юрид. наук. Волгоград, 2006.
4 См.: Колоколова Э. Е. Адвокат — представитель в российском гражданском процессе: Автореф. дисс. канд. юрид. наук. Саратов, 2005.
5 См.: Тарло Е. Г. Проблемы профессионального представительства в судопроизводстве России: Автореф. дисс. доктор, юрид. наук. Екатеринбург, 2004.
6 См.: Зайцева И. И. Адвокатура в России: Автореф. дисс.. канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2003.
• определить понятие и критерии квалифицированной юридической помощи;
• проанализировать содержание договора и его юридическую конструкцию;
• выявить особенности заключения и трансформации договора на оказание услуг адвокатом;
• установить особенности гражданско-правовой ответственности адвоката по договору;
• выявить возможности договорного регулирования оказания услуг адвокатом, назначаемым в порядке ст. 50 ГПК РФ;
• проанализировать проблемы совершенствования правового регулирования отдельных видов договоров на оказание услуг адвокатом;
• внести предложения по совершенствованию законодательства, регулирующего отношения по оказанию услуг адвокатом.
Объектом диссертационного исследования является совокупность общественных отношений, складывающихся в сфере оказания услуг адвокатом.
Предметом исследования выступают правовые нормы, регулирующие деятельность по оказанию услуг адвокатом и практика их применения.
Методологическая основа исследования. В процессе работы использованы как общенаучные, так и специальные методы научного познания, позволяющие изучить проблему разносторонне. Применяются диалектический, исторический, сравнительно-правовой, системно-структурный, формальнологический и другие методы.
Теоретическую базу исследования составляют научные труды российских ученых-цивилистов и процессуалистов, посвященных как общим вопросам гражданско-правовой доктрины, положениям обязательственного права, так и особенностям представительства и оказания услуг адвокатом в гражданском процессе, а именно труды М. М. Агаркова, Б. С. Антимонова, М. А. Барщевского, Б. Т. Безлепкина, М. И. Брагинского, С. Н. Братуся, А.Д. Бойко-ва, В. Н. Буробина, Д. Х. Валеева, А. А. Власова, М. А. Викут, Н. В. Витрука,.
A.П. Галаганова, А. А. Глашева, В. П. Грибанова, А. В. Гриненко, В. В. Иванова, О. С. Иоффе, А. Ю. Кабалкина, Ю. Х. Калмыкова, Н. И. Капинуса, А. Ф. Козлова, Н. В. Козловой, Э. Е. Колоколовой, М. И. Кулагина, А. Г. Кучерены, Л. Ф. Лесницкой, Ю. Ф. Лубшева, В. В. Лунца, П. А. Лупинской, А. А. Мельникова, Г. Б. Мирзоева, И. Б. Новицкого, И. А. Приходько, Я. А. Розенберга, Ю. В. Романец, В. А. Рыбакова, В. А. Рясенцева, О. Н. Садикова, А. П. Сергеева, К. И. Скловского, Н. Б. Сонькина, М. С. Суевалова, Е. А. Суханова, Е. Г. Тарло,.
B.А. Тархова, Ю. К. Толстого, Н. К. Толчеева, Л. В. Тумановой, Е.А. Флейши-ца, С. А. Халатова, P.O. Халфиной, С. А. Хохлова, Н. А. Чечиной, Д. М. Чечота, В. А. Шабалина, М. С. Шакарян, В. М. Шерстюка, Г. Ф. Шершеневича, О. М. Щуковской, В. Ф. Яковлева, В. В. Яркова и др.
Нормативную основу исследования составляют нормы Гражданского кодекса РФ, Гражданского процессуального кодекса РФ, Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», иных нормативно-правовых актов, регулирующих деятельность по оказанию услуг адвокатом.
Эмпирическую базу диссертационного исследования составляют данные, полученные в результате изучения и обобщения материалов судебной практики Высшего Арбитражного Суда РФ, Верховного Суда РФ, районных судов г. Твериизучения порядка заключения, содержания и исполнения договоров оказания услуг в адвокатских образованиях, располагающихся на территории Твери и Тверской области.
Научная новизна диссертации заключается в том, что она является одним из первых комплексных монографических исследований, посвященных правовому регулированию отношений в сфере оказания услуг адвокатом.
Диссертация содержит самостоятельную трактовку важной в научном и практическом значении проблемы относительно понятия, юридической природы и содержания договора на оказание услуг адвокатом, его места в российском гражданском праве. Положения и результаты исследования носят системный характер, способствуют углубленному пониманию сущности квалифицированной юридической помощи и вопросов ее оказания адвокатом, в том числе применительно к различным субъектам и формам защиты права.
Разработана авторская классификация договоров на оказание услуг адвокатом и обосновывается их отнесение к смешанным договорам.
Научной новизной обладают положения о гражданско-правовой ответственности адвоката за нарушение договора на оказание услуг.
На защиту выносятся следующие выводы и положения:
1. Договор на оказание услуг адвокатом необходимо рассматривать в качестве смешанного договора, содержащего элементы договоров возмездного оказания услуг, поручения, подряда, в отношении риска недостижения желаемого для доверителя результата (неоказания или ненадлежащего оказания правовой помощи).
2. Предметом договора на оказание услуг адвокатом являются действия по оказанию квалифицированной юридической помощи, выражающиеся в предоставлении юридических услуг и представительстве интересов доверителя в суде и иных органах. Перечень действий, определенный в п. 2 ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», не является исчерпывающим и может быть расширен и конкретизирован соответствующим договором.
3. Квалифицированная юридическая помощь характеризуется не достижением конкретного результата, а должна определяться самим процессом ее предоставления, а именно тем, насколько по форме и содержанию деятельность адвоката направлена на достижение желаемого для доверителя результата. Это проявляется в том, что, во-первых, адвокат не вправе допускать юридические ошибки. Во-вторых, в умении и желании адвоката находить обоснованные и своевременные решения, в креативности мышления в нестандартных ситуациях. В-третьих, в способностях адвоката как профессионала избегать фактических (технических) ошибок (ненадлежащее оформление документов, несвоевременное посещение судебных заседаний, недостаточный контроль своих действий и действий клиента с точки зрения соблюдения сроков и иные организационные моменты).
4. Обязательным элементом понятия квалифицированной юридической помощи выступает требование соблюдения адвокатом этических и нравственных норм. Поэтому необходимо нормативное закрепление на корпоративном уровне правил (стандартов) оказания правовых услуг адвокатом (которые должны в обязательном порядке разрабатываться и приниматься в рамках адвокатской палаты).
5. Отношения между адвокатом, назначаемым судом в порядке ст. 50 ГПК РФ, и ответчиком, место жительства которого неизвестно, по своей правовой природе являются действиями в чужом интересе без поручения.
6. Предложена классификация договоров на оказание услуг адвокатом. В зависимости от юридической направленности необходимо различать: основной договор на оказание услуг адвокатом и предварительный договор, то есть соглашение о заключении основного договора в будущем с условием прохождения адвокатом проверки на качество исполнения профессиональных обязанностей. В зависимости от судебной инстанции договоры на оказание услуг адвокатом можно подразделять на заключаемые для представительства интересов: 1) в судах общей юрисдикции, 2) в арбитражных судах, 3) в Конституционном Суде, 4) в Европейском Суде, 5) в иных международных судебных органах. В зависимости от субъекта, имеющего право требовать исполнение договора: 1) договор на оказание услуг адвокатом в пользу доверителя, 2) договор на оказание услуг адвокатом в пользу назначенного доверителем лица, 3) договор на оказание услуг адвокатом об исполнении третьему лицу (в отношении малолетних). В зависимости от множественности лиц, участвующих в правоотношении, договоры подразделяются на: 1) договор с участием одного адвоката, 2) договор с участием нескольких адвокатов. В зависимости от свободы усмотрения сторон: 1) свободные договоры на оказание услуг адвокатом, 2) обязательные договоры на оказание услуг адвокатом (действие в чужом интересе без поручения в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно). В зависимости от объема дееспособности различаются: 1) договоры на оказание услуг адвокатом, заключаемые с полностью дееспособными лицами, 2) договоры на оказание услуг адвокатом, заключаемые с несовершеннолетними в возрасте от 14 — 18 лет.
7. В соответствии с Семейным кодексом РФ в случае разногласий между родителями и детьми орган опеки и попечительства обязан назначить представителя для защиты прав и интересов детей. В силу того, что правовое положение такого представителя не определено, в работе обосновывается необходимость привлечения в качестве обязательного представителя, в случае установления органом опеки и попечительства противоречий между детьми и родителями, адвоката и внесения соответствующих дополнений в СК РФ, ГПК РФ, Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Основаниями участия такого представителя-адвоката являются: уполномоченный акт органа исполнительной власти о привлечении адвоката и заключаемое на основании его соглашение на оказание услуг. Договор заключается непосредственно с несовершеннолетним (14 — 18 лет), поскольку это отвечает объему дееспособности данных лиц. Относительно несовершеннолетних до 14 лет договор заключается с органом опеки и попечительства об исполнении 3-му лицу (малолетнему).
8. Размер вознаграждения является обязательным условием договора. Предлагается при его определении учитывать: сложность деластепень важности и срочности оказываемой помощиуровень нестандартности проблемы доверителя, решение которой зависит уже не только от юридических знаний, сколько от креативности решений и выходов, которые применимы в сложившейся ситуацииответственность, которую возлагает на адвоката доверитель. Представляется, что предложение Высшего Арбитражного Суда РФ о внесении изменений в АПК РФ и Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», в соответствии с которым вознаграждение должно оплачиваться доверителем исключительно на основании почасовых ставок, устанавливаемых адвокатом и доводимых им до сведения доверителей, соответствующего совета адвокатской палаты и органа юстиции, нарушает принцип свободы договора.
9. В целях регламентации специальных случаев прекращения договора на оказание услуг адвокатом и как следствие предотвращения возможности возникновения конфликтных ситуаций между адвокатом и доверителем (по возврату гонорара, уплаченного адвокату, квалификации в качестве надлежащей фактически оказанной юридической помощи, а иногда и в ситуациях предотвращения нарушений действиями адвоката прав других лиц и т. д.) предложена следующая классификация оснований прекращения: 1) основания, характеризующиеся невозможностью адвоката вообще принимать поручение на ведение дела, которые обнаружились после заключения соглашения (пп. 1, 2 п. 4 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ») — 2) основания, связанные с приостановлением статуса адвоката (ст. 16 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ») — 3) основания, связанные с прекращением статуса адвоката (ст. 17 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»).
10. Помимо таких общих и специальных мер ответственности, как возмещение убытков, взыскание договорной неустойки (зачетной или штрафной), взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами, предлагается на законодательном уровне предусмотреть и компенсацию морального вреда, если оказание неквалифицированной юридической помощи повлекло физические и нравственные страдания доверителя или назначенного им лица. Определение объема и размера вреда, подлежащего компенсации, осуществляется в соответствии с действующим законодательством РФ. Убытки в виде упущенной выгоды возмещению доверителю не подлежат.
Теоретическая и практическая значимость работы. Теоретические выводы и предложения работы могут быть полезны для дальнейших исследований в области науки гражданского права, а также для определения концептуальных подходов в решении проблем, возникающих в сфере оказания услуг адвокатом. Кроме того, сформулированные и обоснованные в диссертации выводы расширяют теоретические представления о договорном регулировании оказания услуг адвокатом и его значении в обеспечении эффективной защиты прав и интересов граждан и юридических лиц.
Результаты проведенного исследования могут быть использованы в правоприменительной деятельности как адвокатов, так и иных субъектов правоотношений по защите прав и законных интересов.
При разработке федеральных законов и подзаконных актов в рассматриваемой сфере могут быть учтены и использованы практические положения по совершенствованию договорных отношений в сфере оказания услуг адвокатом.
Материалы исследования могут быть использованы для подготовки учебных программ и пособий, преподавания курса по выбору «Адвокатура», а также в основных курсах «Гражданское право» и «Гражданское процессуальное право».
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
.
В ходе проведенного исследования особенностей гражданско-правового регулирования оказания услуг адвокатом можно сделать следующие выводы.
1. Договор на оказание услуг адвокатом необходимо рассматривать в качестве смешанного договора, содержащего элементы договоров возмездного оказания услуг, поручения, подряда — в отношении риска недостижения желаемого для доверителя результата (неоказания или ненадлежащего оказания правовой помощи).
2. Формулируется следующее определение договор на оказание услуг адвокатом как договора, по которому одна сторона — адвокат — (адвокаты) обязуется предоставить квалифицированную юридическую помощь доверителю или назначенному им лицу, а другая сторона — доверитель — обязуется ее оплатить.
3. Предметом договора на оказание услуг адвокатом являются действия по оказанию квалифицированной юридической помощи, выражающиеся в предоставлении юридических услуг и представительстве интересов доверителя в суде и иных органах. Круг действий, составляющих предмет соглашения определен в п. 2 ст.2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Этот перечень не является исчерпывающим и может быть расширен и конкретизирован соответствующим договором.
4. В связи с отсутствием легального понимания в работе делается попытка определения содержания квалифицированной юридической помощи. Представляется, что действия по оказанию квалифицированной юридической помощи, с одной стороны, должны характеризоваться качеством их предоставления, с другой стороны, отвечать специфическим потребностям доверителя.
Качество — это основной элемент квалифицированной юридической помощи. Этот признак означает следующее:
A. Юридическую помощь оказывает специальный субъект — лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Ст. 1 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» прямо указывает: «Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь.». То есть, закон, не раскрывая критериев квалифицированности, презюмирует эту деятельность таковой.
Б. Адвокат, получивший данный статус, должен приобрести профессиональные навыки и располагать определенным опытом работы. Это означает, необходимость определения временного критерия — стажа работы по профессии, например, не менее 1 года, либо определения профессионализма по количеству успешно рассмотренных дел, по которым данный адвокат осуществлял защиту. Так, например, предлагается установить на уровне субъекта РФ с учетом анализа статистических данных фиксированного числа дел, при этом возможны вариации в зависимости от специализации адвокатов и уровня сложности возникающих правоотношений.
B. Квалифицированная юридическая помощь характеризуется не достижением конкретного результата, а должна определяться самим процессом ее предоставления, а именно тем, насколько по форме и содержанию деятельность адвоката направлена на достижение желаемого для доверителя результата. Это проявляется в том, что, во-первых, адвокат не вправе допускать юридические ошибки, которые не приемлемы для профессионала, а именно, связанные с незнанием норм материального и процессуального права, и как следствие, неправильная квалификация возникших правоотношений, применение ненадлежащих или в недостаточном количестве форм и способов защиты нарушенных прав и т. д. Во-вторых, в умении и желании адвоката прибегать к подходящим, обоснованным, своевременным решениям и выходам из сложившихся обстоятельствв креативности мышления в нестандартных ситуациях. В-третьих, в способностях адвоката избегать как профессионала фактических (технических) ошибок, которые могут быть связаны с ненадлежащим неграмотным оформлением документов, несвоевременным посещением судебных заседаний, недостаточным контролем своих действий и действий клиента с точки зрения соблюдения сроков — и иные организационные моменты.
Г. Качество юридической помощи зависит также от конкретных обстоятельств дела и наличия доказательной базы или информации, и как следствие, способности адвоката предпринять максимально возможное для защиты интересов клиента.
Что касается специфических потребностей клиента, характеризующих квалифицированную юридическую помощь, составляющую ядро предмета договора на оказание услуг адвокатом, то в диссертации обосновывается необходимость учитывать определенный этический аспект.
При оказании юридической помощи, а именно при предоставлении правовой информации, составлении документов, представительстве интересов в суде, адвокату необходимо установить, в чем в действительности заключается интерес клиента и каковы мотивационные установки и цели доверителя. Не редко случается так, что субъект руководствуется не достижением какого-либо правового результата по делу, например, удовлетворения имущественных требований, которые выдвигаются абсолютно на законном основании, а в большей степени желает получения удовлетворения нематериального характера или содержания. В этой связи адвокат, оказывающий помощь, должен действовать, дабы не нарушить «большее» благо доверителя. В связи с чем, он должен установить особый контакт с клиентом. К интересам или ценностям подобного порядка можно относить честь, достоинство, нравственность, святыню, чувство отечества, долг, даже веру. В случае, когда такие ценности вступают в противоречие с правами человека, адвокат должен способствовать в целях оказания квалифицированной юридической помощи разрешению данного конфликта путем использования, как правовых механизмов, так и примирительных процедур. Именно здесь и проявляют себя специфические потребности клиента. Это не означает, что потребности должны вступать в противоречие с нормами права, однако адвокат должен учитывать личностные особенности клиента, с тем, чтобы не был нанесен урон нравственным пропозициям доверителя. В этой связи предоставляемая адвокатом помощь, носящая квалифицированный характер не должна быть лишена нравственной составляющей. Кроме того, в некоторых случаях, выявление «действительных» потребностей клиента способствовало бы наиболее быстрому рассмотрению дела, а также минимизации психотравми-рующей ситуации, создающейся в процессе рассмотрения споров, связанных с детьми, разделом имущества и т. д.
Таким образом, действия, совершаемые адвокатом по предоставлению квалифицированной юридической помощи должны отвечать не только определенным критериям качества, но также должны подкрепляться этическими или нравственными основами деятельности представителя в целях реализации потребностей клиента. И лишь с учетом последнего признака квалифицированную юридическую помощь можно рассматривать в полном смысле таковой.
5. Исходя из предыдущего положения, лицо, обратившееся к адвокату вправе рассчитывать на оказание юридической помощи, отвечающей определенным стандартам качества. Поэтому необходимо нормативное закрепление на корпоративном уровне правил (стандартов) оказания правовых услуг адвокатом (которые должны в обязательном порядке разрабатываться и приниматься в рамках адвокатской палаты субъекта Российской Федерации), которые не только бы определяли критерии квалифицированности оказываемой юридической помощи, но и способствовали повышению качества предоставляемых услуг и укреплению статуса адвоката-представителя, а также адвокатуры в целом. Кроме того, необходимо заметить, что в последнее время клиенты все чаще стали прибегать к помощи экспертов на предмет определения правовой перспективы по делу, заключение которых также, видится, может способствовать определению качественности предоставляемых адвокатом услуг.
6. Несмотря на то обстоятельство, что в теории гражданского процессуального права, отношения между представителем, назначаемым судом, и представляемым лицом рассматриваются за пределами обязательственно-правового регулирования, в работе ставится вопрос о возможности применения в качестве основания участия адвоката по назначению в гражданском процессе действия в чужом интересе без поручения.
7. Установлено, что одним из оснований возникновения обязательств по оказанию услуг адвокатом, назначаемым в порядке ст. 50 ГПК РФ, является определение суда, в котором в обязательном порядке должны быть отражены: 1) обязанность участия адвоката в качестве представителя в гражданском судопроизводстве по назначению суда- 2) полномочия представителя- 3) порядок компенсации расходов адвокату- 4) ответственность адвоката. Вторым основанием представительства по назначению суда является действие в чужом интересе без поручения. В отличие от первого основания, регулирующего отношения между судом и адвокатом, действие в чужом интересе без поручения регламентирует отношения между адвокатом и ответчиком, место жительства которого неизвестно, и призвано реализовывать интересы отсутствующей стороны исходя из пользы для этого лица с необходимой по обстоятельствам заботливостью и осмотрительностью, и с возможным учетом действительных и вероятных намерений. Таким образом, предложенный квази-договор имеет особое значение на случай появления ответчика и при решении вопроса о качестве оказываемой адвокатом помощи, ответственности при ненадлежащем ее предоставлении. В результате определено, что обязательства по оказанию услуг адвокатом в порядке ст. 50 ГПК РФ возникают на основании сложного юридического состава, включающего определение суда и договор.
8. Выявлены разновидности договора на оказание услуг адвокатом. В зависимости от юридической направленности необходимо различать: основной договор на оказание услуг адвокатом и предварительный договор, то есть соглашение о заключении основного договора в будущем с условием прохождения адвокатом проверки на качество исполнения профессиональных обязанностей. Целью такого договора является получение клиентом сведений о стаже работы, профессиональных навыках, умении ориентироваться в нормативно-правовом материале, недопущении юридических и фактических ошибок, а также информации о перспективе по делу. В связи с тем, что у клиента чаще всего отсутствуют правовые знания для выявления перспективы по делу и оценки качества юридической консультации, предоставленной адвокатом по предварительному договору, одним из условий соглашения может быть проведение соответствующей правовой экспертизы. В зависимости от судебной инстанции договоры на оказание услуг адвокатом можно подразделять на заключаемые для представительства интересов: 1) в судах общей юрисдикции, 2) в арбитражных судах, 3) в Конституционном Суде, 4) в Европейском Суде, 5) в иных международных судебных органах. В зависимости от субъекта, имеющего право требовать исполнение договора: 1) договор на оказание услуг адвокатом в пользу доверителя, 2) договор на оказание услуг адвокатом в пользу назначенного доверителем лица. 3) договор на оказание услуг адвокатом об исполнении третьему лицу (в отношении малолетних). В зависимости от множественности лиц, участвующих в правоотношении договоры подразделяются на: 1) договор с участием одного адвоката, 2) договор с участием нескольких адвокатов. В зависимости от свободы усмотрения сторон: 1) свободные договоры на оказание услуг адвокатом, 2) обязательные договоры на оказание услуг адвокатом (действие в чужом интересе без поручения в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно). В зависимости от объема дееспособности различаются: 1) договоры на оказание услуг адвокатом, заключаемые с полностью дееспособными лицами, 2) договоры на оказание услуг адвокатом, заключаемые с несовершеннолетними в возрасте от 14−18 лет.
9. В соответствии с Семейным Кодексом РФ в случае разногласий между родителями и детьми орган опеки и попечительства обязан назначить представителя для защиты прав и интересов детей. В силу того, что правовое положение такого представителя не определено, в работе обосновывается необходимость привлечения в качестве обязательного представителя, в случае установления органом опеки и попечительства противоречий между детьми и родителями, адвоката, и внесение соответствующих дополнений в СК РФ, ГПК РФ, ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Основаниями участия такого представителя-адвоката являются: уполномоченный акт органа исполнительной власти о привлечении адвоката и заключаемое на основании его соглашение на оказание услуг. Договор заключается непосредственно с несовершеннолетним (14 -18 лет), поскольку это отвечает объему дееспособности данных лиц. Относительно несовершеннолетних до 14 лет договор заключается с органом опеки и попечительства об исполнении 3-му лицу (малолетнему).
10. Вознаграждение адвокату должно определяться соглашением сторон дифференцированно в зависимости от сложности дела (этапности, стадий рассмотрения дела и т. д. по усмотрению сторон) путем указания на фиксированный его размер. Такой порядок будет способствовать в последующем упрощению процесса расчета убытков. Согласованная с доверителем сумма гонорара вносится в договор и дальнейшему увеличению, как правило, не должна подлежать.
11. При угрозе возникновения возможности изменения, по независящим от адвоката причинам, суммы расходов на исполнение поручение, этот вопрос должен обсуждаться с доверителем до того момента, как будет принято поручение и сделан первый взнос.
12. Высказывается несогласие с предложением Высшего Арбитражного Суда РФ о внесении изменений в АПК РФ и ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», в соответствии с которым, вознаграждение должно оплачиваться доверителем исключительно на основании почасовых ставок, устанавливаемых адвокатом и доводимых им до сведения доверителей, соответствующего совета адвокатской палаты и органа юстиции. При этом предлагаемый законопроект запрещает адвокату заключать соглашение с доверителем о любой иной форме оплаты его услуг. Предлагаемая концепция нарушает конституционные принципы, в частности, принцип свободы договора, и не соответствует целям ограничения прав, установленным в ст. 55 Конституции РФ, поэтому является неправомерной.
13. Доказывается необходимость возмещения адвокату не только фактически понесенных расходов, но и оплаты вознаграждения за частично оказанные услуги, в случае отказа доверителя от исполнения. В связи с этим стоимость правовой помощи должна быть прямо пропорциональна не только качеству, но и объему совершенных адвокатом действий, что должно подлежать легальному закреплению.
14. В целях регламентации специальных случаев прекращения договора на оказание услуг адвокатом и как следствие предотвращения возможности возникновения конфликтных ситуаций между адвокатом и доверителем (по возврату гонорара, уплаченного адвокату, квалификации в качестве надлежащей фактически оказанной юридической помощи, а иногда и в ситуациях предотвращения нарушений действиями адвоката прав других лиц и т. д.) предложена следующая классификация оснований прекращения: 1) основания, характеризующиеся невозможностью адвоката вообще принимать поручение на ведение дела, которые обнаружились после заключения соглашения (пп.1,2 п. 4 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ») — 2) основания, связанные с приостановлением статуса адвоката (ст. 16 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ») — 3) основания, связанные с прекращением статуса адвоката (ст. 17 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»),.
15. Помимо таких общих и специальных мер ответственности как возмещение убытков, взыскание договорной неустойки (зачетной или штрафной), взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами, предлагается на законодательном уровне предусмотреть и компенсацию морального вреда из договора поручения. Моральный вред обусловлен в данном случае оказанием неквалифицированной юридической помощи, повлекшей физические и нравственные страдания доверителя или назначенного им лица. Определение объема и размера вреда, подлежащего компенсации осуществляется в соответствии с действующим законодательством РФ.
16. Убытки в виде упущенной выгоды возмещению доверителю не подлежат. Упущенная выгода может существовать, но ее причиной являются не действия адвоката, а действия лица, которое нарушило субъективное право.
17. Предлагается в случае наличия реальной возможности применять в отношении адвоката по факту оказания неквалифицированной юридической помощи на выбор клиента одну из таких мер оперативного воздействия, как оказание услуги заново, компенсации расходов клиента, поручившего ведение дела другому адвокату, либо возврата уплаченного гонорара, независимо от понесенных расходов, связанных с исполнением поручения.
18. Специфика оказания услуг адвокатом клиенту по защите его прав в Европейском Суде по правам человека обуславливает невозможность заключения смешанного соглашения в форме договора на оказание услуг адвокатом и договора поручения, что объяснятся сложностью рассмотрения дела, а также трудностями отказа от представительства в Европейском Суде. Это связано с тем, что в этом случае заявителю надо будет обосновывать такой отказ перед Европейским Судом, а это может определенным образом повлиять на качество и эффективность рассмотрения его дела.
Предмет соглашения на оказание услуг в ЕСПЧ должен отражать не только действия по оказанию квалифицированной юридической помощи, заключающейся, в общем виде, в предоставлении услуг и представительстве интересов доверителя в Европейском Суде по правам человека, но и включать в себя, путем детальной конкретизации, действия, осуществляемые адвокатом на каждой из стадий прохождения дела в ЕСПЧ. А именно действия по: 1) изучению материалов судебных разбирательств в России- 2) подготовке досье по делу- 3) подачи жалобы в ЕСПЧ- 4) подготовке и обмену состязательными письмами и документами с ЕСПЧ- 5) заключению мирового соглашения- 6) участию в судебных слушаниях- 7) участию на стадии исполнения решения ЕСПЧ.
Утверждается, что условие выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь в Европейском Суде как существенное условие договора целесообразно определять в зависимости от стадий или этапа рассмотрения дела.
Анализируется необходимость введения специальной ответственности адвоката, принимающего участие в рассмотрении дела в Европейском Суде, и соответственно, целесообразность дополнения ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» правом адвоката на представление интересов доверителя в Европейском Суде.
