Общество с ограниченной ответственностью как субъект гражданских правоотношений

НОУ «НИЖЕГОРОДСКАЯ ПРАВОВАЯ АКАДЕМИЯ»

(институт) Кафедра государственноправовых дисциплин

КУРСОВАЯ РАБОТА

по курсу «Гражданское право»

на тему: «Общество с ограниченной ответственностью как субъект гражданских правоотношений»

Выполнил: студент группы 14 02 С. А. Сироткин Научный руководитель:

Нижний Новгород

2012 год

Введение

Глава 1. Правовое положение общества с ограниченной ответственностью

1.1. Основы статуса общества с ограниченной ответственностью

1.2. Фирменное наименование и место нахождения общества Глава 2. Создание общества с ограниченной ответственностью Глава 3. Управление обществом с ограниченной ответственностью

3.1. Система управления

3.2. Ответственность лиц, осуществляющих управление в обществе Глава 4. Ликвидация общества с ограниченной ответственностью

4.1. Понятие и основания ликвидации

4.2. Порядок ликвидации общества Заключение Библиографический список

Настоящая курсовая работа посвящена теме: «Общество с ограниченной ответственностью как субъект гражданских правоотношений».

Известно, что общество с ограниченной ответственностью является широко распространенной в мировой практике разновидностью юридических лиц, возникновение которых относится к концу XIX века. Первый закон об обществах с ограниченной ответственностью был принят в 1890 г. в Германии. В начале XX века общества с ограниченной ответственностью получают распространение в России, США и странах Западной Европы Тихомиров М. Ю. Общество с ограниченной ответственностью: Статус, организация управления и контроля. — «Изд.Тихомирова М.Ю.», 2007 г.

Сложные процессы осуществления экономических реформ в России в этот период привели к появлению большого числа новых субъектов гражданского оборота См., подробнее; главы 3−5 Гражданского кодекса Российской Федерации от 30.11.1994 г. № 51- ФЗ (часть первая)// «Российская газета», 08.12.1994 г., № 238−239. Но подавляющее большинство из них выбирает для себя такую организационно-правовую форму как общество с ограниченной ответственностью, возникшее как переходная форма между полным товариществом и акционерным обществом.

Правовое регулирование обществ с ограниченной ответственностью, как в России, так и в зарубежных странах отличается от норм акционерного законодательства большей диспозитивностью и предоставляет участникам таких хозяйственных обществ значительно более широкий выбор при определении их организационной структуры, формировании уставного капитала, установлении правил и решении других вопросов См.: Федеральный закон Российский Федерации от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах"// (в ред. от 01.12.2007 г.)// «Российская газета», 05.12.2007 г., № 272.

Общества с ограниченной ответственностью являются, пожалуй, одной из наиболее удачных правовых форм для малых и средних предприятий и в настоящее время действуют во многих развитых странах. Например: в Германии действует закон об обществах с ограниченной ответственностью 1980 г.; во Франции этому виду корпораций посвящен специальный раздел закона о торговых товариществах 1966 г.; в Швейцарии такие общества регулируются отдельными нормами Обязательственного закона. Причем нормы, установленные в германском законе, оказывают заметное влияние на законодательство и практику других стран. Некоторые его принципы и нормы восприняты Федеральным законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» Федеральный закон Российской Федерации от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ (в ред. от 18.12.2006 г.) «Об обществах с ограниченной ответственностью"// «Российская газета», 22.12.2006 г., № 289 (далее по тексту — Закон).

В настоящее время издано довольно много литературы, комментариев к Закону и к положениям ГК РФ, в которых рассматривается практическое положение общества с ограниченной ответственностью. Также вопросы деятельности обществ с ограниченной ответственностью рассматривались Высшим Арбитражным и Верховным судами Российской Федерации.

После принятия Закона, на необходимость чего прямо указывает п. 3 ст. 87 ГК РФ, можно говорить, что сейчас положение общества с ограниченной ответственностью законодательно урегулировано. Но практика применения Закона позволяет выявить в нем ряд недостатков и противоречий, которые законодатель должен исправить для обеспечения функционирования этого вида юридических лиц в соответствии с гражданским законодательством. В настоящее время существует ряд проблем, связанных с применением Закона, в котором так и не были до конца решены спорные и острые вопросы создания и деятельности обществ. К ним, прежде всего, необходимо отнести проблему выхода или исключения участника из общества, проблему формирования уставного капитала и другие.

На основании выше изложенного можно сделать вывод об актуальности выбранной темы исследования.

Целью настоящей курсовой работы является изучение и изложение сущности общества с ограниченной ответственностью как субъекта гражданско-правовых отношений.

Указанная цель определяет задачи настоящей работы: исследовать основы статуса, состав участников общества с ограниченной ответственностью, рассмотреть порядок создания, реорганизации и ликвидации общества с ограниченной ответственностью, что позволит более четко отделить общество с ограниченной ответственностью от других организационно-правовых форм юридических лиц, раскрыть некоторые проблемные аспекты, возникающие в процессе деятельности общества.

Методологической основой работы является системно-структурный анализ объекта исследования, применение сравнительно-правового метода исследования.

Теоретическую основу курсовой работы составляют труды отечественных правоведов: Грудцыной Л. Ю., Тихомирова М. Ю., Кырова А. А. и других.

Также материалы работы основаны на анализе законодательных актов РФ. Прежде всего, исследовались основные нормативные акты, регулирующие деятельность общества с ограниченной ответственностью — это Гражданский Кодекс РФ и Закон. Необходимо отметить тот факт, что написание работы было бы невозможно без исследования правовых актов, хотя прямо и не касающихся обществ с ограниченной ответственностью, но регулирующих отдельные стороны их деятельности. К ним относятся Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. Кроме этого использовалась методическая и учебная литература, в которой рассматривается правовое положении обществ с ограниченной ответственностью.

Структура работы предполагает последовательный переход от общих положений об обществах с ограниченной ответственностью к определенным обоснованным выводам и предложениям.

Глава 1. Правовое положение общества с ограниченной ответственностью

1.1 Основы статуса общества с ограниченной ответственностью

Основные положения об обществах с ограниченной ответственностью установлены в статье 2 Закона.

Согласно п. 1 данной статьи обществом с ограниченной ответственностью признается учреждено одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. При этом участники общества, внесшие вклады в уставный капитал общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.

Итак, общество с ограниченной ответственностью относится к категории хозяйственных обществ, общие правила о которых установлены ст. 66−68 ГК РФ, и, следовательно, коммерческих организаций. Согласно ст. 50 ГК РФ коммерческой является организация, преследующая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

Общество с ограниченной ответственностью может быть учреждено одним лицом или несколькими лицами. Учредителями (участниками) общества могут быть граждане, а также юридические лица (ст. 7 Закона).

Общество с ограниченной ответственностью имеет уставный капитал, разделенный на доли, размер которых определяется в учредительных документах. Уставным капиталом обладают и другие хозяйственные общества (акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью — ст. 95,99 ГК РФ). Но в отличие от акционерного общества, уставный капитал общества с ограниченной ответственностью разделен на доли, номинальная стоимость которых не может быть выражена в ценных бумагах (акциях).

Участники общества с ограниченной ответственностью несут риск убытков, которые могут у них возникнуть в связи с деятельностью общества, только в пределах своих вкладов в его уставный капитал. Таким образом, рассматриваемая норма разграничивает обязательства участника общества и обязательства самого общества с ограниченной ответственностью, имея в виду, что каждое из указанных лиц в данном случае является самостоятельным участником гражданского оборота. Принцип ограниченной ответственности не позволяет кредиторам такого хозяйственного общества при удовлетворении своих требований рассчитывать на любое иное имущество, помимо имущества общества О. В. Костькова. «Комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью"// Система ГАРАНТ, 2009 г.

Важной особенностью общества с ограниченной ответственностью является и то, что по своей природе оно является закрытым хозяйственным обществом, т. е. предполагает стабильный состав участников. Поэтому весьма затруднительными являются процедуры исключения участника общества, его добровольного выхода из состава участников, передачи или отчуждения доли участника, прием третьих лиц в состав участников общества (ст. 10, 19, 21−23, 26 Закона).

Если какими-либо участниками общества вклады в его уставный капитал внесены не полностью, то такие участники солидарно отвечают по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченных частей своих вкладов. Солидарная ответственность участников, не полностью внесших вклады в уставный капитал общества, по его обязательствам предполагает, что такие участники являются, наряду с самим обществом, должниками по обязательствам общества с ограниченной ответственностью М. Ю. Тихомиров. «Общество с ограниченной ответственностью: Статус, организация управления и контроля"// Изд. «Тихомирова М.Ю.», 2007 г., стр. 143. В этом случае кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, при том как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополучено от остальных таких должников (ст. 323 ГК РФ).

Согласно п. 2 ст. 2 Закона общество с ограниченной ответственностью имеет в собственности обособленное имущество, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Имущественная обособленность — классический признак юридического лица, подразумевающий в данном случае, что имущество общества с ограниченной ответственностью, находящееся в его собственности, отделено от имущества его участников. Будучи коммерческой организацией, общество имеет самостоятельный баланс, фиксирующий стоимость его имущества См.: п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"//Библиотечка журнала Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. Специальное приложение к № 1, январь 2001 г.

Под имуществом общества с ограниченной ответственностью следует понимать вещи в гражданско-правовом смысле — движимое и недвижимое имущество (предметы, земельные участки и др.), деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права (права на вещи и обязанности, возникающие по поводу вещей), результаты интеллектуальной деятельности, включая исключительные права на них (интеллектуальная собственность) См, подробнее: ст. 128, 130−135 Гражданского кодекса Российской Федерации от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ// «Российская газета», 08.12.1994 г., № 238−239.

Общество с ограниченной ответственностью как собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие законодательству и не нарушающие права и охраняемые законом интересы другим лицам, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в доверительное управление другому лицу (доверительному управляющему) При этом передача имущства в доверительное управление не влечет перехода права собственности к доверительному управляющему.

Самостоятельность бухгалтерского баланса заключается в том, что он отражает денежную стоимость всего имущества общества с ограниченной ответственностью в динамик. В отличие, от баланса, который могут иметь некоторые структурные подразделения (например, филиалы), самостоятельный баланс хозяйственного общества отражает все поступления, активы, пассивы общества, а также затраты, многие из которых могут не учитываться в балансе структурного подразделения.

Еще один существенный признак общества с ограниченной ответственностью как юридического лица самостоятельная имущественная ответственность (ст. 48 ГК РФ). В Законе правилам об ответственности общества посвящена отдельная статья (ст.3), согласно которой общество отвечает по своим обязательствам всем имуществом, находящимся в его собственности. Бухгалтерский баланс общества с ограниченной ответственностью служит основным документом, в соответствии с которым определяется состав имущества, на которое может быть обращено взыскание по обязательствам общества См. подробнее, например: А. М. Эрделевский. «Постатейный научно-практический комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации"// Агентство (ЗАО) «Библиотечка РГ», М.; 2006 г., стр. 189.

Признаком общества с ограниченной ответственностью как юридического лица, является его организационное единство. Наличие данного признака у этого типа хозяйственных обществ подтверждает ст. 48 ГК РФ, наделяющая характеристикой «организация» любое юридическое лицо. Целостность, организационное единство общества с ограниченной ответственностью подразумевает, что общество имеет устойчивую структуру и стабильные органы управления, обладающие собственной компетенцией.

Организационная обособленность общества с ограниченной ответственностью основывается на законодательстве (п. 1 ст. 48 ГК РФ; гл. IV Закона) и находит конкретное выражение в учредительных документах, особенно в уставе общества (ст. 12 Закона), а также во внутренних документах общества.

Второй абзац п. 2 ст. 2 Закона определяет пределы правоспособности общества с ограниченной ответственностью. Такое общество может иметь граждански права и нести граждански обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом общества (общая гражданская правоспособность).

Наличие у общества с ограниченной ответственностью общей гражданской правоспособности означает, что в уставе общества не обязательно перечислять все мыслимые виды деятельности, даже такие, которые никогда не предполагается осуществлять. Такого рода виды деятельности в прежние годы нередко фиксировались в уставе общества «на всякий случай». С введением в действие ГК РФ необходимость в этом отпала, причем данный принцип в целом воспринят Законом.

Обратим внимание, что второй абзац п. 2 ст.2 Закона одновременно предусматривает возможность своеобразного «самоограничения» общей правоспособности общества с ограниченной ответственностью, устанавливая, что если предмет и цели его деятельности определенно ограничены уставом, то такое общество может осуществлять лишь т гражданские права и нести лишь те обязанности, которые не вступают в противоречие с указанными положениями устава. Таким образом, при упомянутых условиях общество с ограниченной ответственностью в силу данного правила является носителем не общей, как у всех хозяйственных обществ и товариществ, а специальной правоспособности.

Ограничение правоспособности общества его уставом, возможно, прежде всего, в силу императивного требования специальной нормы федерального закона, регулирующего особенности правового положения обществ в сферах банковской и страховой деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции. Например, такие ограничения установлены для кредитных и страховых организаций (п. 2 ст.1 Закона). Кроме того, правила второго абзаца п. 2 ст.2 Закона позволяют любому обществу с ограниченной ответственностью добровольно ограничить свою правоспособность соответствующими положениями устава.

Согласно третьему абзацу п. 2 ст.2 Закона, отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, общество с ограниченной ответственностью может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Если условиями предоставления лицензии на осуществление определенного вида деятельности предусмотрено требование осуществлять такую деятельность как исключительную, то общество в течение срока действия лицензии вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные данной лицензией, и сопутствующие виды деятельности См.: Федеральный закон Российской Федерации от 08.08.2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (в ред. от 06.12.2007 г.)// «Российская газета», 12.12.2007 г., № 278.

Необходимо отметить, что общество с ограниченной ответственностью вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами (п. 4 ст.2 Закона). Из смысла данной нормы следует, что виды и количество банковских счетов общества не ограничиваются законодательством. Такие счета могут быть открыты в российских и иностранных банках независимо от страны нахождения.

Пункт 5 ст. 2 Закона обязывает общество с ограниченной ответственностью иметь круглую печать, содержащую его полное фирменно наименование на русском языке и указание на место нахождения общества. Печать общества может содержать также фирменное наименование общества на любом языке народов Российской Федерации и (или) иностранном языке.

Юридическое значение круглой печати общества заключается в удостоверении ее оттиском подлинности подписи (подписей) лица (лиц), управомоченных представлять общество во внешних отношениях, а также того факта, что соответствующий документ исходит от определенного общества как юридического лица, являющегося самостоятельным субъектом гражданского права А. А. Кыров. «Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью"// Издательство: «Проспект», 2006 г., стр. 207.

Второй абзац п. 5 ст.2 Закона предоставляет обществу право иметь штампы и бланки со своим фирменным наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации.

Штампы и бланки являются атрибутами внутреннего делопроизводства общества.

1.2 Фирменное наименование и место нахождения общества

Основные правила о фирменном наименовании и мест нахождения коммерческой организации, и в частности, общества с ограниченной ответственностью, содержащиеся в ст. 54 и 87 ГК РФ, воспроизведены в ст. Закона. Одновременно указанная статья конкретизирует соответствующие общие положения ГК РФ и вводит новые правила.

Под фирменным наименованием понимается наименование юридического лица, являющегося коммерческой организацией, служащее индивидуализации этой организации в правоотношениях, субъектом которых она является Г. Д. Лихачев. «Гражданское право. Общая часть"// Курс лекций. ЗАО Юстицинформ, г., стр. 193.

Общество с ограниченной ответственностью должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках (п. 1 ст.4 Закона).

Полное и сокращенное фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью в обязательном порядке должны быть зафиксированы на русском языке в уставе общества (ст. 12 Закона), а полное фирменное наименование — также в круглой печати общества (п. 5 ст.2 Закона). Полное фирменное наименование общества обязательно должно содержаться в штампах и на бланках соответствующего общества (если указанные средства индивидуализации у него имеются). Помимо обозначения фирменного наименования на русском языке, которое является обязательным, общество вправе использовать его также на одном или нескольких языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках. общество ограниченная ответственность Во втором абзаце п. 1 ст. 4 Закона установлены обязательные требования к содержанию наименования общества с ограниченной ответственностью: полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью» Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенно наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью» или аббревиатуру «ООО».

Полное фирменное наименование общества может выглядеть, например, следующим образом: «Общество с ограниченной ответственностью «Завод полиграфической фольги». Сокращенное фирменное наименование в этом случае можно обозначить как «ООО «ЗПФ» или «Общество с ограниченной ответственностью «ЗПФ».

Общество с ограниченной ответственностью вправе использовать любое фирменное наименование, не повторяющее полностью существующие наименования юридических лиц (сведения о наименованиях юридических лиц, прошедших государственную регистрацию, можно получить из единого государственного реестра юридических лиц) и не содержащее слов и словосочетаний, на использование которых оно не имеет права (например, нельзя включить словосочетание «страховая компания» в фирменное наименование организации, учредительные документы которой не отвечают требованиям, предъявляемым к учредительным документам такого типа организаций).

Третий абзац п. 1 ст.4 Закона содержит норму, которая в качестве общего правила запрещает использование в фирменном наименовании общества с ограниченной ответственностью иных терминов и аббревиатур, отражающих его организационно-правовую форму, в том числе заимствованных из иностранных языков, что является вполне обоснованным. Дело в том, что в отечественной практике в силу непродуманного подражания фирменным наименованиям, используемым в практике зарубежных корпораций, иногда встречаются наименования типа «Общество с ограниченной ответственностью „Юпитер“ Ltd» или «Общество с ограниченной ответственностью „Юпитер“ J.S.C.» и т. п. наименования первого типа тавтологичны, второго — содержат указания на разные по сути организационно-правовые формы М. Ю. Тихомиров. «Общество с ограниченной ответственностью: порядок создания, реорганизации и ликвидации"// «Законодательство и экономика», 2007 г., № 12, стр. 24.

Если в фирменное наименование действующего общества с ограниченной ответственностью включены слова «Россия» или «Российская Федерация» либо образованные на их основе слова или словосочетания, то целесообразно иметь в виду, что с 01.01.2008 г. (даты вступления в силу части четвертой ГК РФ) Гражданский кодекс Российской Федерации от 18.12.2006 г. № 230-ФЗ (часть четвертая)// «Российская газета», 12.12.2007 г., № 278 подпункт 1 п. 4 ст. 1473 ГК РФ устанавливает запрет на включение в фирменное наименование полных или сокращенных наименований Российской Федерации, иностранных государств, а также слов, производных от таких наименований. Этот запрет применятся в отношении всех коммерческих организаций, за исключением унитарных предприятий и акционерных обществ в случаях, указанных в п. 4 ст.1473 ГК РФ.

Фирменное наименование подлежит регистрации одновременно с государственной регистрацией общества с ограниченной ответственностью. После этого в соответствии со ст. 138 ГК РФ обществу принадлежит исключительное право на фирменное наименование, составляющее элемент его интеллектуальной собственности. Использование третьими лицами данного средства индивидуализации, являющегося объектом исключительных прав, возможно только с согласия правообладателя. Неправомерное использование чужого зарегистрированного фирменного наименования влечет обязанность нарушителя по требованию обладателя права прекратить его использование и возместить причиненные убытки (п. 4 ст. 54 ГК РФ).

Закон не содержит норм о допустимости или недопустимости отчуждения права на фирменное наименование. В связи с этим целесообразно обратить внимании на то, что п. 2 ст. 1474 ГК РФ устанавливает правило, согласно которому распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается.

Согласно п. 2 ст.4 Закона, место нахождения общества с ограниченной ответственностью определяется местом его государственной регистрации.

В действующей редакции п. 2 ст.4 изложен в императивной норме. Она не допускает существующей прежде возможности установить в учредительных документах общества, что местом его нахождения является не место государственной регистрации общества, а место постоянного нахождения его органов управления или основное место деятельности общества. Это связано с унификацией норм гражданского законодательства. По-новому сформулирован и п. 2 ст.54 ГК РФ, согласно которому место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации; в настоящее время других вариантов ГК РФ не допускает. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого органа — иного органа или лиц, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Место нахождения общества с ограниченной ответственностью имеет значение для осуществления его прав и обязанностей в сфере гражданского, административного, трудового и ряда других отраслей права, гражданского, арбитражного процесса. Например, ст. 316 ГК РФ связывает место исполнения денежного обязательства, согласно общему правилу иск предъявляется в арбитражный суд субъекта РФ по месту нахождения ответчика См.: ст. 35 Арбитражного процессуально кодекса Российской Федерации от 24.07.2002 г. № 95-ФЗ (в ред. от 02.10.2007 г.)// «Российская газета», 06.10.2007 г., № 223.

Следует отметить еще одно обстоятельство. Федеральный закон РФ от 21.03.2002 г. «О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом РФ «О государственной регистрации юридических лиц» исключил из ст. 4 Закона пункт 3, возлагавший на общество юридические обязанности:

· иметь почтовый адрес;

· уведомлять об его изменении органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц.

Почтовый адрес может совпадать с местом нахождения общества, но может быть и иным. Указывать почтовый адрес в уставе общества с ограниченной ответственностью вряд ли целесообразно, т.к. при изменении такого адреса требуются и изменения устава.

Глава 2. Создание общества с ограниченной ответственностью

Действующее российское законодательство предусматривает два случая создания общества с ограниченной ответственностью:

1. создание общества осуществляется в результате возникновения нового юридического лица, не существовавшего прежде. При этом появляется новый участник гражданского оборота, не обремененный какими-либо обязательствами, существовавшими до его возникновения;

2. создание общества выступает реорганизация уже существующего юридического лица. При реорганизации новое общество может создаваться в результате слияния, разделения, выделения или преобразования существовавшего юридического лица. В этом случае имеет факт правопреемства. К возникшему обществу переходят права и обязанности реорганизованных юридических лиц.

Следует отметить, что для создания общества путем учреждения требуется волеизъявление его учредителей, которые должны обладать гражданской правоспособностью и дееспособностью. При наличии нескольких учредителей решение о создании общества принимается ими совместно на учредительном собрании. При учреждении общества одним лицом решение принимается единолично.

Решение об учреждении общества должно содержать:

· принятые ими решения по вопросам учреждения общества, в том числе заключения учредительного договора;

· утверждение устава общества;

· утверждение денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества;

· результат избрания (назначения) исполнительных органов общества.

Данное решение оформляется протоколом общего собрания учредителей или письменным решением единственного учредителя См.: подробнее: Е. А. Суханова. «Гражданское право"// Учебник. М.: Издательство: «Волтерс Клувер», 2004 г., стр. 153.

В соответствии с п. 1 ст.89 Гражданского кодекса РФ учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Договором определяются условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава (ст. 52 Гражданского кодекса РФ). Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является только устав. Аналогичное правило содержится и в п. 1 ст.11 Закона.

Из смысла указанных правовых норм следует, что учредительный договор и устав общества с ограниченной ответственностью определяют статус образованного юридического лица и сохраняет действие на весь период его существования. Исключение составляют случаи, когда в обществе остается единственный участник. При этом учредительный договор, являясь многосторонней сделкой гражданско-правового характера, расторгается в соответствии со ст. 450 Гражданского кодекса РФ.

Учреждение общества с участием иностранных инвесторов осуществляется на условиях и в порядке, которые предусмотрены ГК РФ и другими федеральными законами. Ограничения этого порядка могут быть установлены только федеральными законами и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в общем порядке, определяемым Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. При этом приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли, долей (вклада) в уставном капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории РФ в форме хозяйственного товарищества или общества, является прямой иностранной инвестицией См.: ст. 4, 20 Федерального закона Российской Федерации от 09.07.1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (в ред. от 26.06.2007 г.)// «Российская газета», 04.07.2007 г., № 141.

Федеральным законом РФ «О банках и банковской деятельности» установлены дополнительные требования к созданию и деятельности кредитных организаций с иностранными инвестициями. В соответствии со ст. 18 документа, размер (квота) участия иностранного капитала в банковской системе России устанавливается федеральным законом по предложению Правительства РФ, согласованному с Банком России.

Создание кредитных организаций с иностранными инвестициями осуществляется только с предварительного разрешения Банка России. При этом под предварительным разрешением понимается принципиальное согласие Банка России на участие конкретного нерезидента в создании кредитной организации — резидента.

Процедура создания общества завершается его государственной регистрацией, которая осуществляется в порядке, предусмотренным Федеральным законом РФ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ.

Данные государственной регистрации включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления См. также: Постановление Правительства Российской Федерации «О Едином государственном реестре юридических лиц» от 19.06.23 002 г. № 438// «Российская газета», 2002 г., № 113. Именно со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц общество считается созданным и получает статус юридического лица (п. 2 ст. 51 ГК РФ). С этого момента общество также приобретает возможность иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности (общую правоспособность) ст. 49,51 ГК РФ)) См.: ст. 49,51 Гражданского кодекса Российской Федерации от 30.11.1994 г. ;51-ФЗ (часть первая) в ред. от 12.12.2007 г.))// «Российская газета», 12.12.2007 г., № 278.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа — по месту нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности, в течение пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются следующие документы:

Ш подписанное заявителем заявление о государственной регистрации;

Ш решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа;

Ш учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

Ш выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица — учредителя;

Ш документ об уплате государственной пошлины В соответствии со ст. 333.33 Налогового кодекса РФ за государственную регистрацию юридического лица уплачивается государственная пошлина в размере 2000 рублей. При этом за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, размер государственной пошлины составляет 20% от указанной суммы. Размер взимаемой пошлины является фиксированным показателем и не зависит от величины уставного капитала общества.

Глава 3. Управление обществом с ограниченной ответственностью

3.1 Система управления

Под управлением обществом с ограниченной ответственностью понимается система взаимодействия его участников и способы, с помощью которых они представляют свои интересы О. Н. Садиков. «Гражданское право. Том 1"// Учебник. Юридическая фирма «Контракт»: «ИНФРА-М», 2008 г., стр. 189.

Данная система традиционно состоит из высшего органа — общего собрания участников общества и подотчетного ему исполнительного органа, а также может быть создан и совет директоров.

Выбор того или иного варианта системы осуществляется самими участниками общества и отражается в его учредительных документах. Там же определяется и компетенция каждого из органов управления.

Как высший орган управления общее собрание участников общества обладает исключительной компетенцией по важнейшим вопросам деятельности общества. К их числу относятся:

Ш определение основных направлений деятельности общества;

Ш изменений его учредительных документов;

Ш образование исполнительных органов;

Ш избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии;

Ш утверждение годовых отчетов и балансов;

Ш принятие решения о реорганизации и ликвидации и другие вопросы См. подробнее: п. 2 ст. 33 Федерального закона Российской Федерации от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ (в ред. от 18.12.2006 г.) «Об обществах с ограниченной ответственностью"//Российская газета», 22.12.2006 г., № 289.

Решение этих вопросов не может быть передано на рассмотрение иным органам юридического лица.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Положения учредительных документов общества или решения его органов, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доли в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества, в отличие от общего собрания участников, может действовать не в каждом обществе с ограниченной ответственностью, поскольку его наличие не является обязательным. Но в случае образования данного совета уставом общества должна быть определена его исключительная компетенция, в которую входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества. За исключением тех, которые относятся к компетенции общего собрания участников. Так, можно выделить следующие вопросы, которые могут быть переданы на рассмотрение совету директоров:

· образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий;

· решение вопросов о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных законом;

· решение иных вопросов, предусмотренных законом См. подробнее. Например: А. А. Кыров «Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью"// Издательство: «Проспект», 2006 г., стр. 244.

Порядок образования и деятельности совета директоров, а также порядок прекращения полномочий его членов определяются уставом общества. Члены совета директоров осуществляют свои функции на безвозмездной основе. Однако в период исполнения своих обязанностей они по решению общего собрания участников могут получать вознаграждение и (или) компенсации расходов, размеры которых устанавливаются решением общего собрания участников.

Необходимо отметить, что членами совета директоров могут быть только физически лица. Закон допускает возможность избрания в совет директоров не только участников общества, но и третьих лиц. В состав совета могут также входить члены коллегиального исполнительного органа общества (не более? состава совета директоров). Лица, избранные в состав совета директоров общества, могут переизбираться неограниченное число раз. В то же время закон предусматривает определенные ограничения. Так, лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа, запрещается одновременно замещать должность председателя совета директоров общества (п. 2 ст. 32 Закона). По решению общего собрания участников, полномочия всех членов совета директоров общества могут быть прекращены досрочно.

Руководство текущей деятельностью общества может осуществляться:

ь единоличным исполнительным органам общества (директор, генеральный директор, президент);

ь единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества (правления, дирекция).

Правом выбора оптимальной для данного общества системы исполнительных органов обладают участники соответствующего общества. Однако в любом случае при подготовке устава общества необходимо исходить из того, что исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров общества (если последний образован). На них не могут быть возложены функции, отнесенные к компетенции совета директоров и общего собрания участников. В свою очередь, вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания и совета директоров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества (п. 2 ст. 33 Закона). Основная задача исполнительного органа заключается в организации выполнения решений общего собрания и совета директоров общества.

В качестве контрольного органа, осуществляющего в обществе внутренний аудит, уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества (п. 6 ст. 32 Закона).

Необходимо отметить, что в обществах, имеющих более 15 участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) является обязательным.

Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено уставом общества, может осуществлять утвержденный общим собранием участников общества аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, членами совета директоров общества, с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества.

Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть лицо, как являющееся, так и не являющееся участником соответствующего общества. Не могут быть членами ревизионной комиссии (ревизором) общества члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества См. подробнее: О. В. Костькова. «Комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью"// Система ГАРАНТ, 2009 г.

3.2 Ответственность лиц, осуществляющих управление в обществе

Нормы об ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, управляющего, единоличного и коллегиального исполнительных органов общества установлены в ст. 44 Закона.

По сравнению с правилами гражданского законодательства данная статья содержит новеллы. И в то же время она развивает общие для всех юридических лиц положения ГК РФ о том, что лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу (п. 3 ст. 53 ГК РФ).

Принцип добросовестности и разумности действий субъектов гражданских правоотношений является одним из общих принципов гражданского права, однако его содержание в российском гражданском законодательстве не раскрывается. Конкретным содержанием данный принцип наполняется в процессе правоприменительной судебной деятельности.

В результате недобросовестных действий членов органов управления для общества с ограниченной ответственностью возможны неблагоприятные имущественные последствия. Иллюстрацией может служить пример из практики: генеральный директор общества подделал документы, необходимые для заключения договора о залоге нежилого помещения, принадлежащего обществу, и представил их в банк для получения кредита. В дальнейшем заложенное имущество в соответствии с договором о залоге перешло в собственность банка. В связи с этим Президиум ВАС РФ указал, что в момент оформления указанной сделки банк не знал и не мог заведомо знать о том, что общее собрание участников общества по вопросу о получении кредита под залог помещения не проводилось и соответствующими полномочиями генерального директора собрание не наделяло. Поэтому оснований для признания оспоримой сделки недйствительной в данном случае нет, и последствия ее совершения возлагаются на то юридическое лицо, от имени которого недобросовестно действовал его исполнительный орган Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11.02.1997 г. № 8365/95// Вестник Арбитражного Суда Российской Федерации, 1997 г., № 5.

Разумность действий руководителя общества, предполагает, с одной стороны, поиск оптимального пути разрешения конкретной хозяйственно-управленческой ситуации, а с другой — ту степень профессионализма, которая минимально необходима для исполнения соответствующих служебных обязанностей.

Согласно п. 2 ст. 44 Закона, члены органов управления несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. При этом не несут ответственности члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании.

Как известно, общие правила возмещения убытков установлены ст. 15 ГК РФ. Обязанность доказывания добросовестности поведения, его соответствия требованиям делового оборота, разумности возлагается на лиц, в результате действий или бездействия которых эти убытки возникли.

Необходимо также отметить, что закон не регулирует ситуацию, когда, например, решение указанных в ст. 44 лиц, повлекшее убытки, было принято в порядке реализации решения общего собрания участников. Представляется, что если в таком решении уже была заложена возможность возникновения убытков в процессе его дальнейшей реализации, или решение содержало противоправные положения, то другие органы управления общества не должны принимать свои решения во исполнение указанного решения общего собрания. Если этими лицами все же приняты собственные решения во исполнение такого (дефектного) решения общего собрания, то лица, участвовавшие в их принятии, не должны освобождаться от ответственности. Дело в том, что в таком случае они допустят отступления от принципа добросовестности и разумности.

При определении оснований и размера ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющего должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела. Правовую оценку указанных обстоятельств дает суд, рассматривающий дело.

В случае если в соответствии с положениями исследуемой статьи ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной См. подробнее: ст. 322−325 Гражданского кодекса Российской Федерации от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ (часть первая в ред. от 12.12.2007 г.))// «Российская газета», 12.12.2007 г., № 278. Индивидуальная ответственность практически может наступать только для единоличного исполнительного органа или управляющего.

С иском о возмещении убытков, причиненных обществу членом совета директоров общества, единоличным исполнительным органом общества, членом коллегиального исполнительного органа общества или управляющим, вправе обратиться в суд общество или его участник.

Глава 4. Ликвидация общества с ограниченной ответственностью

4.1 Понятие и основания ликвидации

Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам М. Ю. Тихомиров. «Общество с ограниченной ответственностью: порядок создания, реорганизации и ликвидации"// «Законодательство и экономика», 2007 г., № 12, стр. 27.

Общие правила о ликвидации юридических лиц, установленные в ст. 61−65 ГК РФ, конкретизированы в ст. 57 Закона. Согласно п. 1 указанной статьи, общество может быть ликвидировано:

Ш добровольно (по решению его участников, которое должно быть принято единогласно на общем собрании участников общества) См.: ст. 33 Федерального закона Российской Федерации от 08.02.1998 г., № 14-ФЗ (в ред. от 18.12.2006 г.) «Об обществах с ограниченной ответственностью"// «Российская газета», 22.12.2006 г., № 289;

Ш принудительно (по решению суда).

ГК РФ в ст. 61 прямо предусматривает следующие основания добровольной ликвидации юридического лица:

§ истечение срока, на который создано юридическое лицо;

§ достижение цели, ради которой оно создавалось.

Данные основания ликвидации изложены в открытом перечне, что предполагает возможность такой добровольной ликвидации и по иным основаниям, которые могут определяться как усмотрением участников, так и указанием закона.

Например, согласно п. 3 ст. 20 Закона, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала, установленного законом на дату государственной регистрации общества, то общество подлежит ликвидации.

Следует учитывать, что наличие решения о добровольной ликвидации юридического лица не исключает возможности обращения в суд с иском о его принудительной ликвидации, если указанное решение не выполняется, и имеются основания, предусмотренные п. 2 ст.61 ГК РФ.

Например, на практике имел место случай, когда прокурор обратился в арбитражный суд с иском о ликвидации хозяйственного общества в связи с осуществлением им деятельности с неоднократными и грубыми нарушениями закона. Суд установил факт принятия общим собранием общества решения о его ликвидации и на этом основании отказал в удовлетворении иска. Указанно решение отменено апелляционной инстанцией. В соответствии с п. 8 ст. 63 ГК РФ ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим существование после внесения записи об этом в единый государственный реестр юридических лиц. Решение учредителей либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами о его ликвидации является основанием для возбуждения процедуры ликвидации в порядке, установленным законом (ст. 62, 63 ГК РФ). Из материалов дела следовало, что общим собранием участников общества было принято решение о ликвидации общества. Однако ликвидационная комиссия по согласованию с регистрирующим органом не назначена, порядок и срок ликвидации не установлены. Ликвидация фактически не проведена. В материалах дела имелись доказательства осуществления обществом деятельности с грубыми нарушениями законодательства, т. е. наличия оснований для ликвидации общества в принудительном порядке. При таких обстоятельствах апелляционная инстанция правомерно удовлетворила иск прокурора о принудительной ликвидации общества Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций). Информационное письмо от 13.01.2000 г. № 50//Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ, 2000 г., № 3, стр. 27.