Бездокументарные ценные бумаги

— К сожалению, все изложенные выше истины, выстраданные юридической наукой на протяжении нескольких веков, ныне оказались забыты многими учеными в угоду нарочито примитивному, если не сказать, утрированному, буквальному, толкованию современного российского законодательства1. Введенная законодателем конструкция без документарных ценных бумаг (п. 2 ст. 142, ст. 149 ГК РФ и, по сути, весь Закон о рынке ценных бумаг от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ [далее — «Закон о рынке ценных бумаг"]), представляющих собою, по сути, субъективные имущественные права (т. е. нематериальные, умозрительные субстанции), имеющие особенную (специфическую, предусмотренную законом) форму фиксации (удостоверения), стала рассматриваться (вопреки описанной выше юридической логике и здравому смыслу) как разновидность понятия «ценные бумаги». Представление о том, что ценные бумаги подразделяются «по форме фиксации составляющих их прав» на документарные и бездокументарные, сегодня приобрело характер научнопрактического бедствия. Такой подход не только влечет радикальную перестройку всей терминологии как внутри учения о ценных бумагах^[1][2], так и в рамках всего гражданского права в целом^[3], но и наглядно демонстрирует полное непонимание его представителями сути классического учения о ценных бумагах.

Главным противоречием между ценными бумагами и бездокументарными ценными бумагами — противоречие, делающее эти понятия принципиально несовместимыми — является различное юридическое значение формальных легитимационных факторов. Если в классических ценных бумагах формальная легитимация влияет исключительно на сферу осуществления удостоверенных ими прав, но ничего не говорит об их принадлежности, то в сфере бездокументарных ценных бумаг формальная легитимация свидетельствует именно о принадлежности комплекса таких прав^[4]. Если п. 2 ст. 142 ГК РФ еще говорит о том, что «доказательства закрепления» имущественных прав, инкорпорируемых в ценные бумаги «в специальном реестре (обычном или компьютеризованном)» могут быть достаточными «для осуществления и передачи» этих прав, то уже п. 2 ст. 149 ГК РФ связывает с фиксацией прав, составляющих бездокументарные бумаги материально-правовое значение:

без соответствующей «фиксации» нет и не может быть ни возникновения, ни приобретения, ни передачи, ни предоставления, ни ограничения прав, составляющих бездокументарные ценные бумаги. Ну, а Закон о рынке ценных бумаг выразился уже и вовсе незатейливо и строго: «права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра — записями на лицевых счетах у держателя реестра или… записями по счетам депо в депозитариях» (ч. 2 ст. 28); «право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю:… с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя (или)… с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя. — Права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу» (ч. 2 и 3 ст. 29).

Итак, если нормальные ценные бумаги (документы, вещи) — это средства осуществления удостоверенных ими субъективных прав, то бездокументарные ценные бумаги — это сами субъективные права. Причем, если принадлежность классических ценных бумаг (документов, вещей) определяется по общим нормам гражданского (вещного) права, то принадлежность бездокументарных ценных бумаг — исключительно по формальным факторам, выражающимися в «способе фиксации» прав, образующих эти «бумаги». К тому же факторы формальной легитимации держателей классических и бездокументарных ценных бумаг принципиально различны по своей природе: держатели ценных бумаг легитимируются оборотоспособными документами (вещами), а обладатели бездокументарных ценных бумаг — записями, ведущимися должником, либо даже третьим (посторонним к отношению по ценной бумаге) лицом — регистратором или депозитарием. Документ как средство легитимации принадлежит его собственнику и значит, последний единолично располагает всеми необходимыми возможностями для осуществления удостоверенных им прав, в т. ч. — возможностью виндикации средства формальной легитимации из чужого незаконного владения; ему нет необходимости обращаться за содействием в осуществлении своих прав к третьему лицу. Запись же по счету депо или счету в реестре лицу, обладающему бездокументарными бумагами, не принадлежит и принадлежать не может, а значит, оно не располагает необходимыми средствами не только формальной, но и материальной легитимации. Без содействия лица, ведущего соответствующие записи, субъект, позиционирующийся в качестве обладателя бездокументарных бумаг, не только не может осуществить составляющие их права! — он даже не является их обладателем!

Если обращение за содействием к лицу, фиксирующему права, составляющие бездокументарные ценные бумаги, оказалось безрезультатным — например, оттого, что права, составляющие бездокументарные ценные бумаги, оказались не зафиксированными на имя обратившегося субъекта — то последнему более не о чем рассуждать: он не только не может осуществить прав, составляющих бездокументарные бумаги, но и даже не обладает ими! Защищать ему, следовательно, просто нечего; остается лишь реализовать законный интерес в восстановлении имущественного положения, существовавшего в то время, когда права, составляющие бездокументарные ценные бумаги, за ним были зафиксированы.

• [1] См. об этом следующие монографии: Мурзин Д. В. Ценные бумаги — бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., 1998; Юлдаш-баева Л. Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999; Степанов Д. И. Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемыхзаписью на счете. М., 2004, а также — многочисленные статьи в периодической печати, гл. образом в журнале «Рынок ценных бумаг» и еженедельнике «ЭЖ-ЮРИСТ».
• [2] То, что в рамках классической концепции именуется ценной бумагой (вещь, документ), в рамках «концепции» современной получает наименование «сертификата ценной бумаги»; зато ценной бумагой в рамках этого последнего взгляда называют то, чторанее этим термином никогда не обозначалось — комплекс имущественных прав, удостоверенных документом (вещью) и т. д.
• [3] В частности, потребуется изменение понятий о владельце и владении, праве собственности, состоянии держания, покупке и продаже и др.
• [4] А значит — и об их осуществлении тоже, ибо вполне естественно и закономерно, чтобы субъективные права осуществлял тот, кто ими обладает.