Особенности судебного разбирательства дел об определении места жительства и порядка общения с ребенком

Выпускная квалификационная работа

на тему: «Особенности судебного разбирательства дел об определении места жительства и порядка общения с ребенком»

ОГЛАВЛЕНИЕ Введение Глава 1. Предъявление иска по делам об определении места жительства порядка общения c ребенком

1.1 Юридическая природа и содержание права ребенка на совместное проживание и общение с родителями и другими членами семьи

1.2 Подведомственность и подсудность гражданских дел об определении места жительства и порядка общения с ребенком

1.3 Требование к исковому заявлению родителя в суд об определении места жительства и порядка общения c ребенком Глава 2. Доказательства и доказывание по гражданскому делу по иску об определении места жительства и порядка общения c ребенком

2.1 Доказательства по делам, вытекающим из споров об определении места жительства и порядка общения c ребенком

2.2 Порядок и особенности судебного доказывания по делам об определении места жительства и порядка общения с ребенком Глава 3. Судебное решение по делам об определении места жительства и порядка общения с ребенком

3.1 Принятие решения суда

3.2 Проблемы исполнения решения суда Заключение Список использованных источников

Введение

Современное российское общество характеризуется трансформацией публичной модели брака и семьи: создание фактического брака, вступление в фиктивный брак, повышение вступления в повторные брачные отношения. Результатом данных изменений стали рост числа разводов и числа детей, рожденных в незарегистрированном браке.

Семья — первичная ячейка нашего общества, и от ее благополучия во многом зависит состояние всего общества. В то же время судебная статистика свидетельствует о далеко не полном благополучии в семейных отношениях. Это подтверждается тем, что брачные и семейные дела продолжают лидировать среди всех других категорий гражданских дел. Этому способствуют такие негативные процессы, происходящие в обществе, как безработица, алкоголизм, социальная напряженность, падение моральных устоев, и, как следствие, — высокий уровень разводов, внебрачная рождаемость, детская безнадзорность и беспризорность, детская преступность.

Многие семьи зачастую распадаются, что существенно отражается на интересах несовершеннолетних детей, и требует особого внимания со стороны законодателя. В связи с чем особый интерес приобретает вопрос, о дальнейшей судьбе детей, которые в результате бракоразводных процессов лишаются возможности проживать и общаться с одним из родителей, что негативно отражается на психике ребенка.

Актуальность дипломной работы обусловлена необходимостью совершенствования гражданского процессуального и семейного законодательства, приведения российского законодательства в соответствие с международно-правовыми актами, регулирующими права ребенка, изменением государственной политики в сфере защиты прав детей и правоприменительной деятельностью судов по делам, связанным с расторжением брака, определением места жительства ребенка и порядка его общения с родителями. В современном обществе проблемы, связанные с разрешением семейных конфликтов, особенно затрагивающих права несовершеннолетних детей, имеют большое значение. В настоящее время судебная форма защиты прав ребенка является основной, и в судебном порядке может быть защищено любое нарушенное право ребенка, что закреплено в ст. 46 Конституции Российской Федерации Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 года (с учетом поправок от 30.12.2008 N 7-ФКЗ) // Российская газета. — 2009.-21 января. (Далее — Конституция РФ). и ст.ст.8, 56 Семейного Кодекса Российской ФедерацииСемейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ (в ред. от 30.06.2008 N 106-ФЗ) // «Собрание законодательства РФ», 03.08.1998, N 31, ст. 3802, «Российская газета», N 147, 05.08.1998. (Далее — СК РФ). Актуальность определяется также наличием существенных противоречий между нормами гражданского процессуального и семейного законодательства, отсутствием в судебной практике единых подходов при рассмотрении споров о детях, проблемами, возникающими в ходе исполнения судебных решений по данной категории дел.

При отправлении правосудия по делам о воспитании детей необходимо обязательное участие социальных работников, психологов и педагогов. Целью судебного процесса с участием несовершеннолетнего, прежде всего, должна являться защита прав ребенка, что может достигаться судебным решением, направленным на восстановление внутрисемейных отношений в интересах ребенка; в то же время произвольное, не правовое вмешательство в жизнь семьи недопустимо.

Проблемы разрешения дел, связанных с определением места жительства ребенка после развода родителей и порядка общения ребенка с родителями, в настоящее время требуют комплексного исследования с целью повышения эффективности судебной защиты нарушенных (оспоренных) прав ребенка.

Предмет исследования — нормативно-правовые акты, доктринальные источники, материалы периодической печати и судебной практика по теме исследования.

Объект исследования — споры между родителями, связанные с определением места жительства ребенка и порядка общения с ним.

Целью исследования данной работы является изучение всего комплекса вопросов, определяющих особенности судебного рассмотрения споров, связанных с воспитанием детей; выявление наиболее актуальных теоретических и практических проблем, связанных с рассмотрением споров об определении места жительства ребенка и порядка общения с ним; поиск путей совершенствования гражданско-процессуального и семейного законодательства в части, касающейся отправления правосудия по данной категории дел.

Задачи:

— рассмотреть требования к исковому заявлению по иску об определении места жительства и порядку общения с ребенком;

— определить подведомственность и подсудность гражданских дел об определении места жительства и порядка общения с ребёнком;

— изучить судебные решения по делам об определении места жительства и порядка общения с ребёнком.

Дипломное исследование проводилось на основе общенаучного диалектического метода, а также частно-научных методов: логического, сравнительно-правового, исторического, социологического, анализа научных концепций, статистических данных и литературных источников, имеющих прямое отношение к предмету исследования, а также действующего законодательства и практики его применения.

Теоретическую основу образуют научные труды и публикации специалистов в области семейного, гражданского и гражданского процессуального права, а также общей теории права и сравнительного правоведения, изложенные в трудах О. В. Кузнецова, А. Н. Левушкина, О. В. Нечаевой, Л. М. Пчелинцевой, Л. Н. Ракитиной,, И. А. Слобцова.

В периодических изданиях интерес вызывают публикации Х. Г. Асланова, О. С. Ботовой, Э. А. Григорян, М. В. Громоздиной, О. М. Гюрджан, Н. В. Лялиной Ю.П. Свит и др., посвященные различным аспектам проблем семейных споров, связанных с воспитанием детей.

Проблемы осуществления родительских прав вызывают постоянный интерес среди исследователей, некоторые из них обсуждаются в контексте осуществления ребенком своих прав в семье, проводятся сравнительно-правовые исследования российского и зарубежного законодательства.

Практическая значимость дипломного исследования предопределена актуальностью споров о детях и прикладным характером выводов и рекомендаций, использование которых позволит повысить воздействие как семейных, так и процессуальных норм на деятельность суда при рассмотрении дел, связанных с воспитанием детей.

Глава 1. Предъявление иска по делам об определении места жительства порядка общения c ребенком

1.1 Юридическая природа и содержание права ребенка на совместное проживание и общение с родителями и другими членами семьи ребенок право место жительство

Нормы международного права и Семейного кодекса Российской Федерации признают ребенка самостоятельной личностью. Согласно ст. 2 Конвенции о правах ребенкаКонвенция о правах ребенка (Генеральная Ассамблея ООН, Резолюция от 20 ноября 1989 г.) //Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета СССР.- 1990.-№ 45-Ст.955, государства-участники уважают и обеспечивают все права, предусмотренные настоящей Конвенцией, за каждым ребенком, находящимся в пределах их юрисдикции, без какой-либо дискриминации, независимо от расы, цвета кожи, пола, языка, религии, политических или иных убеждений, национального, этнического или социального происхождения, имущественного положения, состояния здоровья ребенка, его родителей или законных опекунов или каких-либо иных обстоятельств; они принимают все необходимые меры для обеспечения защиты ребенка от всех форм дискриминации или наказания на основе статуса, деятельности, выражаемых взглядов или убеждений ребенка, родителей ребенка, законных опекунов или иных членов семьи.

Следует отметить, что понятие «ребенок» неоднозначно. Способность ребенка приобретать права, предусмотренные семейным законодательством, возникает с момента рождения. Дееспособность ребенка определяется ст. ст. 21, 26 — 28 Гражданского кодекса Российской Федерации Часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (в ред. от 27.12.2009 N 352-ФЗ) // «Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, N 32, ст. 3301; «Собрание законодательства РФ», 20.07.2009, N 29, ст. 3618 — (Далее ГК РФ). и зависит от возраста ребенок. Приобретение ребенком полной гражданской дееспособности до достижения совершеннолетия (вступление в брак — п. 2 ст. 21 ГК РФ, эмансипация — ст. 27 ГК РФ) не означает, что несовершеннолетнего нельзя более рассматривать в качестве ребенка, за исключением случаев, указанных в законе, например при прекращении алиментных обязательств родителей и детей. Вместе с следует согласиться с мнением некоторых авторов о том, что понятия, применяемые в СК РФ и ГК РФ: «несовершеннолетний» и «ребенок» не всегда следует рассматривать как тождественные, поскольку первое должно связываться только с возрастом субъекта, второе — указывать на отсутствие у лица полной дееспособности в гражданском и семейном праве Савельева Н. М. Правовое положение ребенка в РФ: гражданско-правовой и семейно-правовой аспекты: Автореф. дис. канд. юрид. наук. — Белгород, 2004. С. 18.

Следует отметить, что ребенок как субъект семейных правоотношений наделяется как личными неимущественными, так и имущественными правами, которые предусмотрены не только гл. 11, но и иными нормами СК РФ, а также иными правовыми актами, в частности ГК РФ, Законом об основных гарантиях прав ребенка, Законом об опеке и попечительстве, международными актами. Что же касается обязанностей, то в силу возраста несовершеннолетнего они определены лишь нормами нравственности, поскольку принудить его к их исполнению при помощи закона нельзя Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. И. М. Кузнецова. — М., 2008. С. 154.

Таким образом, к личным неимущественным правам детей действующее законодательство относит:

— право жить и воспитываться в семье (ст. 54 СК РФ);

— право на общение с родителями и другими родственниками (ст. 55 СК РФ);

— право на защиту (ст. 56 СК РФ);

— право выражать свое мнение (ст. 57 СК РФ);

— право на имя, отчество и фамилию (ст. 58 СК РФ).

Сфокусируем свое внимание на отстаивании права ребенка на совместное проживание и общение с родителями.

Закон признает полное равенство прав родителей и в тех случаях, когда брак между ними расторгнут. Как бы родители ни относились друг к другу, они должны помнить, что в интересах ребенка сохранить ему как мать, так и отца.

Родитель, проживающий раздельно, вправе и обязан участвовать в воспитании ребенка и может с ним общаться. Тот из родителей, с которым остался ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию (ст. 66 СК РФ). Определение наличия вреда от общения ребенка с родителем производится судом. В случае отказа от предоставления одним из родителей возможности общения ребенка с другим родителем, суд вправе обязать виновного родителя не чинить препятствий в общении ребенка с другим родителем.

Более того, как подчеркнул А. Е. Шевцов родитель, проживающий отдельно от ребенка, также имеет право на получение информации о своем ребенке из воспитательных, лечебных учреждений, учреждений социальной защиты населения и других аналогичных организаций. В предоставлении информации может быть отказано только в случае наличия угрозы для жизни и здоровья ребенка со стороны родителяШевцев А. Е. Определение места жительства детей при расторжении брака. — Екатеринбург, 2010. С 230.

В свою очередь, под правом ребёнка на место жительства понимают юридическую возможность ребёнка в возрасте до 14 лет через законных представителей (родителей), а в возрасте от 14 до 18 лет — лично, но с их согласия определять место жительства в пределах Российской Федерации — реализовать возможность избирать место жительства, обустроиться по месту жительства, встать на учёт нуждающихся в улучшении жилищных условий, изменить место жительства, требовать от других лиц не нарушать это право, обратиться за защитой в случае нарушения этого права Беспалов Ю. Определение места жительства ребенка// Российская юстиция. 2002. № 2.

Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей.

В юридической литературе высказывается мнение о том, что такое соглашение должно быть представлено суду для контроля Толстой Р. В. Правовое саморегулирование в области семейных правоотношений // Семейное и жилищное право. 2009. N 4. С. 45. Трудно согласится с таким мнением, так как подобный контроль, существенно загружает работу судов.

При наличии разногласий между родителями по тем или иным вопросам осуществления родительских прав они вправе обратиться за разрешением этих разногласий в орган опеки и попечительства или в суд (п. 2 ст. 65 СК РФ). Так, по данным Министерства образования и науки РФ, в 2009 году судами было рассмотрено более 11 000 таких споров Нечаева А. М. Демография. Семья. Дети // Семья и дети. Труды Института государства и права Российской академии наук. Труды N 5/2010. С. 9.

Согласно ст. 24 СК РФ при расторжении брака вопрос о месте жительства несовершеннолетнего ребенка должен быть разрешен судом в бракоразводном процессе. Это подтверждено в разъяснениях, сделанных в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 10 Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27.05.1998 г. N 10 (в ред. от 06.07.2007) «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей» // Российская газета. N 110. 10.06.1998.

Как совершенно справедливо заметила Е. Г. Стрельцова в России, развод супругов имеющих несовершеннолетних детей, производится в судебном порядке исходя из того, что интересы несовершеннолетних детей относятся к числу особо охраняемых государствомСтрельцова Е. Г. Соотношение частных и публичных начал по делам о расторжении брака, разделе совместно нажитого имущества, спорам о детях и в интересах детей // Законы России: опыт, анализ, практика. 2008. N 5. С. 54.

Одна из юридических моделей судебного расторжения брака, предусмотренная в ст. 23 СК РФ, предназначена для случаев развода по взаимному согласию супругов, имеющих общих несовершеннолетних детей, как показывает практика ее применения, имеет несколько вариативных ситуаций.

В одной из них оба супруга согласны на развод, но спорят об определении места жительства ребенка с одним из них и взыскании на его содержание алиментов. В другой ситуации в суд обращаются с исковыми требованиями о разводе лица, имеющие несовершеннолетних детей, но своим соглашением разрешившие все вопросы, их касающиеся (о месте жительства ребенка и выплате алиментов). В третьем — исковые требования о расторжении брака, определении места жительства ребенка и взыскании алиментов на его содержание, заявленные одним из супругов, супруг-ответчик признает полностью, т. е. суду приходится рассматривать дела, в которых практически нет спора. Более того, эта же ситуация иногда проявляется в абсолютно бесспорном варианте: суд рассматривает исковое требование о расторжении брака, взыскании алиментов и определении места жительства ребенка в отсутствие сторон, поскольку каждая из них просит рассмотреть дело в ее отсутствие. При этом истец поддерживает свои требования, а ответчик полностью их признаетУсенкова О.Г. К вопросу о разводе в административном порядке//Семейное и жилищное право. 2009. N 4. С. 55.

Таким образом, можно сделать вывод, что на практике вопрос об определении места жительства ребенка должен ставится в бракоразводном процессе.

Остается вопрос о том, обязан ли суд в бракоразводном процессе определять место жительства несовершеннолетнего ребенка в отсутствие заявленного любым из родителей требования об этом и насколько это соответствует действующему процессуальному законодательствуКомментарий к Постановлениям Пленума Верховного Суда РФ по гражданским делам (изд. второе, переработан. и дополн.) / Под ред. В. М. Жуйкова. М.: Норма, 2008. С. 343. По мнению Л. М. Пчелинцевой, суду следует выяснять у супругов, имеется ли между ними спор о ребенке, и разъяснить им право заявить в бракоразводном процессе соответствующее требование, поскольку, подчеркивает она далее, суды не вправе разрешать вопрос о месте жительства ребенка по собственной инициативе, так как это противоречит процессуальному законодательству. Таким образом, получается, что ст. 24 СК РФ, которой установлена обязанность суда по собственной инициативе рассмотреть в бракоразводном процессе вопрос о месте жительства ребенка в отсутствие заявленного сторонами требования об этом, фактически не действует.

В статье 66 СК РФ говорится о родителе, с которым проживает ребенок, и отдельно проживающем родителе. Это обстоятельство, а также само название «Осуществление родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка» делают возможным предположение, что отдельно проживающий родитель обладает меньшим объемом родительских прав в сравнении с родителем, который проживает с ребенком. Между тем из закона не следует, что после определения места жительства ребенка объем родительских прав каждого из родителей меняется. Более того, принцип равноправия родителей имеет особые формы реализации, одной из которых является выражение взаимного согласия Асланов Х. Г. выражение взаимного согласия как форма реализации принципа равноправия родителей // Юрист. 2008. N 2. С. 22.

На самом деле отдельно проживающий родитель обладает меньшими возможностями при осуществлении родительских прав хотя бы потому, что другой родитель зачастую препятствует его общению с ребенком. Поэтому ст. 66 СК РФ направлена на защиту, а не на ограничение прав отдельно проживающего родителя независимо от того, имеется ли судебное решение об определении места жительства ребенка или нет.

Закон, а именно п. 3 ст. 65 Семейного кодекса РФ, дает возможность родителям заключить соглашение, определяющее место жительства несовершеннолетнего.

Соглашение, заключаемое между представителями должно соответствовать нормам гражданского и семейного законодательства. Одно из требований касается его содержания и состоит в определении места жительства лишь местом жительства одного из законных представителей. Другим существенным условием соглашения следует признать соблюдение интересов ребенка при разрешении вопроса о его месте жительства. Об этом будет свидетельствовать множество различных обстоятельств: наличие жилого помещения, степень его благоустройства, возможность создания условий для надлежащего содержания и воспитания, поведение законных представителей, их отношение к детям. Важны и требования к субъектному составу: соглашение может быть заключено только законными представителями, с полной, либо неполной дееспособностью. Это же правило распространяется и на несовершеннолетних родителей в возрасте от 14 до 18 лет.

В случае спора между законными представителями вопрос о месте жительства ребенка решается судом по заявлению одного из них или органа опеки и попечительства, других учреждений, на которые возложена обязанность по охране прав детей, или прокурора.

При возникновении необходимости изменить место жительства, законные представители вправе вновь обратиться в суд с соответствующим требованием.

Стремление родителей определить место жительства ребенка в судебном порядке обусловлено различными причинами.

Во-первых, как справедливо отмечает А.М. Нечаева Нечаева А. М. Судебная защита прав ребенка. М., 2003. С. 37., наличие тяжелой конфликтной обстановки предшествует самой процедуре расторжения брака, которая является основным препятствием решения всех семейных вопросов во внесудебном порядке. Как правило, родители обращаются в суд именно потому, что не могут договориться.

Во-вторых, разводящиеся супруги стремятся раз и навсегда разрешить конфликтную ситуацию, связанную с ребенком, надеясь, что после вынесения судом соответствующего решения спор о ребенке будет исчерпан.

В-третьих, бывшие супруги, которые не решили вопрос о месте жительства ребенка одновременно с расторжением брака, по прошествии времени обращаются в суд, стремясь к юридической определенности сложившейся ситуации.

В-четвертых, родители зачастую полагают, что с определением места жительства ребенка все вопросы его воспитания будут решаться тем из них, с которым проживает ребенок, в то время как проживающий отдельно родитель будет обязан только содержать ребенка и при этом не вправе будет вмешиваться в процесс воспитания.

По мнению М. В. Громоздиной общим, объединяющим все названные причины, является намерение родителя, желающего, чтобы ребенок проживал с ним, и обратившегося в суд с соответствующим иском, получить право единоличной опеки над ребенком, наличие которого позволило бы этому родителю самостоятельно, без согласования с проживающим отдельно родителем решать все вопросы, касающиеся ребенка. Тем самым побочным результатом определения места жительства ребенка зачастую становится разрыв отношений как между родителями, так и между отдельно проживающим родителем и ребенкомГромоздинаМ.В.Правовые аспекты раздельного проживания родителей // Право и политика. 2009. N 11. С. 34.

Особую сложность в юридической практике представляет вопрос, относительно того, как определить место жительства ребенка, если один из родителей намеревается переехать в другое государство.

Федеральный закон от 15 августа 1996 г. N 114- «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» Федеральный закон «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» от 15.08.1996 N 114-ФЗ (в ред. от 05.04.2011) // «Собрание законодательства РФ», 19.08.1996, N 34, ст. 4029. (Далее — ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию»). определяет порядок выезда за рубеж несовершеннолетних граждан. Из текста Закона следует, что при выезде несовершеннолетнего за рубеж достаточно согласия одного из родителей. В случае несогласия второго родителя последний должен заявить об этом.

В современной жизни, когда дети довольно часто выезжают на отдых или учебу за рубеж, установленный порядок выдачи разрешения представляется наиболее разумным. Поскольку законодательством РФ не установлена обязанность соответствующих органов требовать согласия обоих родителей на выезд несовершеннолетнего гражданина за пределы Российской Федерации, это позволяет не ограничивать передвижение ребенка даже в случае невозможности получения разрешения на выезд от второго родителя по различным причинам.

Кроме того, следует отметить, что Постановлением Правительства РФ от 12 мая 2003 г. N 273 установлены Правила подачи заявления о несогласии на выезд из Российской Федерации несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации. Указанные Правила содержат перечень необходимых документов, прилагаемых к заявлению, а также описывают процедуру подачи заявления. Постановление Правительства РФ от 12 мая 2003 г. N 273 «Об утверждении Правил подачи заявления о несогласии на выезд из Российской Федерации гражданина Российской Федерации» // СЗ РФ. 2003. N 20. Ст. 1902.

Статья 21 ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» устанавливает судебный порядок для разрешения вопроса о выезде несовершеннолетнего при заявленном несогласии одного из родителей. Анализ ст. 20 ФЗ приводит к выводу о том, что речь идет о временных выездах за границу. В тексте статьи содержится прямое указание на то, что в согласии на выезд определяется срок, на который выезжает несовершеннолетний гражданин, и названия государств, которые он намерен посетить. В этой же статье названы лица, которые дают согласие на выезд несовершеннолетнего. Это — родители, усыновители, опекуны или попечители. Из смысла ст. ст. 20, 21 ФЗ следует, что при согласии одного из родителей на выезд несовершеннолетнего за границу согласие второго родителя предполагается и предусматривается возможность заявить о несогласии на выезд.

Более сложным представляется вопрос об определении места жительства несовершеннолетнего в случае, когда родитель, с которым проживает несовершеннолетний, выезжает на постоянное место жительства в другое государство. Такие ситуации возможны, если родитель, проживающий с несовершеннолетним, заключает брак с иностранцем, либо решает иммигрировать, или находит работу по контракту, предполагающему длительное проживание в зарубежной стране.

Как правило, для оформления въездных документов посольства иностранных государств требуют разрешение на выезд от родителя, не проживающего совместно с ребенком.

Прямого урегулирования вопроса о порядке выезда ребенка, проживающего с одним из родителей, на постоянное место жительства в другую страну в законодательстве не содержится.

В случае если имеется судебное решение, в котором определено место жительства ребенка по месту жительства одного из родителей, оно распространяется на конкретные условия, в которых ребенок и родитель проживали на момент его вынесения. Перемена места жительства, тем более смена страны проживания, является существенным изменением условий жизни и открывает новые обстоятельства в вопросах определения места жительства ребенка. Исходя из этих обстоятельств, в случае несогласия или невозможности получить согласие второго родителя на выезд несовершеннолетнего ребенка на постоянное место жительства в другую страну необходимо обратиться в суд за получением разрешения на выезд несовершеннолетнего гражданина.

В судебном заседании будут рассмотрены все обстоятельства, в связи с которыми изменяется место жительства несовершеннолетнего. Будет исследовано материальное положение супруга (будущего супруга) в случае, если перемена места жительства связана с браком родителя. В случае если имеются иные причины перемены места жительства, суд по мере необходимости исследует возможные экономические, социальные и материальные условия, в которых будет проживать несовершеннолетний. При этом представляется, что в решении суда должно содержаться указание, что ребенок выезжает на постоянное место жительства. Такое решение суда будет основанием для посольства иностранного государства для оформления въездных документов несовершеннолетнему.

В случае согласия второго родителя на выезд несовершеннолетнего на постоянное место жительства за пределы Российской Федерации такое согласие оформляется нотариально заверенным заявлением. При этом, в отличие от временных выездов, в заявлении следует указать, что согласие дается на выезд для постоянного проживания за границей.

При разрешении вопроса о выезде несовершеннолетнего на постоянное место жительства за пределы Российской Федерации наиболее сложным представляется решение вопроса о порядке общения с родителем, проживающим отдельно от ребенкаГюрджан О.М., Григорян Э. А О некоторых вопросах, связанных с определением места жительства ребенка//Законы России: опыт, анализ, практика. 2008 N 5.

Таким образом, порядок общения ребенка, выехавшего на постоянное место жительства в иностранное государство, определяется либо по соглашению родителей, либо подлежит разрешению в суде.

Право на общение с родителями в семье реализуется для ребенка вне зависимости от того, каким способом оно определялось: по соглашению родителей или по решению суда.

Так же суд может установить порядок общения с другими родственниками, вплоть до составления графика встреч с конкретным родственником или родственниками, и уточнением того вопроса в присутствии каких лиц может быть осуществлено общение с ребенком, а также если такое требование заявлено в исковом заявлении об определении порядка общения с ребенком.

1.2 Подведомственность и подсудность гражданских дел об определении места жительства и порядка общения с ребенком

Подведомственность дел, возникающих из брачно-семейных отношений, определяется по правилам, установленным СК РФ и ГПК РФ Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации" от 14.11.2002 (в ред. от 21.04.2010 N 10-П) // «Собрание законодательства РФ», 18.11.2002, N 46, ст. 4532 (Далее — ГПК РФ)/. Защита семейных прав осуществляется судом по правилам гражданского судопроизводства, а в случаях, предусмотренных Семейным Кодексом, — государственными органами или органами опеки и попечительства.

Защита семейных прав в несудебном порядке возможна только в случаях, предусмотренных законом. В частности, при непосредственной угрозе жизни ребенка или его здоровью орган опеки и попечительства вправе немедленно отобрать ребенка у родителей (одного из них) или у других лиц, на попечении которых он находится. Немедленное отобрание ребенка производится органом опеки и попечительства на основании соответствующего акта органа местного самоуправления.

С участием органов опеки и попечительства разрешаются споры о реализации права на общение с ребенком дедушки, бабушки, братьев, сестер и других родственников. В случае отказа родителей (одного из них) от предоставления близким родственникам ребенка возможности общаться с ним орган опеки и попечительства может обязать родителей (одного из них) не препятствовать этому общению. Если родители (один из них) не подчиняются решению органа опеки и попечительства, близкие родственники ребенка либо орган опеки и попечительства вправе обратиться в суд с иском об устранении препятствий к общению с ребенком.

В соответствии с подпунктом 3 п. 1 ст. 3 Федерального закона от 17.12.98 г. № 188-ФЗ «О мировых судьях в Российской Федерации» Федеральный закон «О мировых судьях в Российской Федерации» от 17 декабря 1998 г. № 188 (в ред. от 11 февраля 2010 г. № 6-ФЗ) // «Российская газета» от 22 декабря 1998 г. № 242; «Российская газета «от 15 февраля 2010 г. № 31. (Далее — Закон «О мировых судьях»). и подп. 2 п. 1 ст. 23 Гражданско-процессуального кодекса РФ Гражданско-процессуальный Кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 года № 138-ФЗ (в ред. от 21.04.2010 № 10-П) // «Собрание законодательства РФ», 18.11.2002, № 46, ст. 4532; «Собрание законодательства РФ», 10.05.2010, № 19, ст. 2357. дела о расторжении брака подлежат рассмотрению мировыми судьями, но с одним ограничением: если между супругами отсутствует спор о детях. Поскольку специальные правила рассмотрения дел о расторжении брака содержатся в Семейном кодексе РФ, то при толковании положений о подсудности дел необходимо учитывать их семейно-правовые особенности.

Для верного истолкования подп. 2 п. 1 ст. 23 ГПК РФ, установившего правила подсудности дел о расторжении брака, необходимо уяснить, что означает термин «спор о детях».

В учебной литературе нет однозначного понятия относительно правового понимания споров, связанных с воспитанием детей. В. С. Кузина дает общее понятие семейно-правового спора. Семейно-правовой спор — конфликт, возникший между участниками семейных правоотношений по поводу субъективных прав и юридических обязанностей, направленный на их возникновение, изменение или прекращение, а также на решение вопроса о подтверждении существования права или его принудительном осуществлении, вытекающий из факта брака и (или) принадлежности к семье, разрешаемый сторонами самостоятельно либо с помощью специализированных государственных органовКузина В. Е. Судебное усмотрение, сочетание частных и публичных интересов при рассмотрении семейно-правовых споров о расторжении брака//Семейное и жилищное право. 2010. N 2. С. 12.

Следует полагать, что спор, связанный с воспитанием детей подразумевает под собой конфликт родителей по поводу воспитания, обучения, определения порядка общения и других вопросов, связанных с осуществлением родительских прав на воспитание ребенка.

При осуществлении родителями своих прав и обязанностей могут возникнуть споры различного характера по поводу воспитания детей. Во-первых, каждый из родителей одновременно является носителем прав и обязанностей по воспитанию ребенка, предусмотренных ст. 63, 64 СК РФ. Во-вторых, в соответствии со ст. 61 СК РФ «родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей».

При этом, Т. В. Шершень особое внимание при реализации прав родителей указывает на важность, принципа равенства супругов, который предполагает как равноправие, т. е. наличие у субъектов одинаковых прав (по содержанию и объему), так и отсутствие между супругами отношений власти и подчинения. Неслучайно в п. 2 ст. 31 СК РФ закреплено отражение столь важного принципа: «Вопросы жизни семьи решаются супругами совместно, исходя из принципа равенства супругов» Шершень Т. В. Принцип равенства прав супругов: генезис и некоторые проблемы его реализации в современном семейном праве России//Российская юстиция. 2010. N 7. С. 22.

Реализация указанных прав осуществляется непосредственно каждым из родителей исходя из различных социальных и экономических факторов, таких как образование, воспитание, материальная обеспеченность, состояние здоровья, принадлежность к определенному социальному классу.

Далеко не все споры между родителями имеют такое серьезное значение для всех членов семьи, которое повлекло бы соответствующие правовые последствия, и могут быть разрешены без судебного вмешательства — либо самостоятельно конфликтующими сторонами путем нахождения компромиссного решения, либо с привлечением органов опеки и попечительства (п. 4 ст. 58, п. 2 ст. 65 СК РФ), либо с помощью нотариата при удостоверении соглашения об уплате алиментов (ст. 100 СК РФ).

Термин «спор» означает ситуацию, в которой каждая из сторон отстаивает свое мнение, когда между сторонами нет единой позиции относительно какого-либо вопроса. Спор предполагает столкновение противоположных взглядов участников. Из этого следует, что к подсудности мировых судей дела о расторжении брака между супругами, имеющими общих несовершеннолетних детей, относятся только при условии, если родители достигли компромисса в вопросе о том, с кем будут проживать несовершеннолетние дети после развода (необходимо письменное согласие или договоренность), или при условии, что отсутствие спора подтверждено в тексте искового заявления или в протоколе судебного заседания. Взыскание алиментов на содержание общих несовершеннолетних детей разводящихся супругов в случае заявления такого требования в бракоразводном деле, безусловно, проводится мировым судьей, потому что эта категория дел прямо отнесена к его компетенции.

Следует отметить, что при определении форм защиты субъективных прав ребенка в семейном законодательстве используются оба вида подведомственности — единичная и множественная. При этом преобладает единичная, так как большая масса дел, связанных с воспитанием детей, рассматриваются в судебном порядке.

К подведомственности судов общей юрисдикции относятся дела: о расторжении брака при наличии у супругов общих несовершеннолетних детей или при отсутствии согласия одного из супругов на расторжение брака (п. 1 ст. 21 СК РФ); об установлении отцовства (ст. 49 СК РФ); об оспаривании отцовства (материнства) (ст. 52 СК РФ); о лишении родительских прав (ст. 79 СК РФ); об усыновлении (удочерении) ребенка (ст. 125 СК РФ); о месте жительства ребенка при раздельном проживании родителей (п. 3 ст. СК РФ); об осуществлении родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка (п. 2 ст. 66 СК РФ); об устранении препятствий к общению с ребенком его близких родственников (п. 3 ст. 67 СК РФ); о возврате родителям ребенка, удерживаемого не на основании закона или судебного решения (п. 1. Ст. 68 СК РФ); о возврате приемному родителю ребенка, удерживаемого другими лицами не на основании закона или судебного решения (п. 3 ст. 153 СК РФ); о восстановлении в родительских правах (п. 2 ст. 72 СК РФ); об ограничении родительских прав (п. 1 ст. 73 СК РФ); об отмене ограничения родительских прав (ст. 76 СК РФ); о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей в случае возникновения спора (ст. 80 СК РФ) Валеев Д. Х. Подведомственность гражданских дел судам общей юрисдикции//Современное право. 2010. N 5. С. 121.

Как верно подметила Е. Е. Уксусова процессуальным законом из ведения мирового судьи были изъяты названные категории дел по спорам о детяхУксусова Е. Е. Мировые судьи: проблемы применения правил подсудности гражданских дел//Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. N 5. С. 65.

По мнению В. Устюжанинова и С. Сапожникова, иски о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей не попадают под определение «споры о детях» и во всех случаях подсудны мировым судьям. Устюжанинов В, Сапожников С. Компетенция мирового судьи // Российская юстиция. 2003. № 5.С.41−42.

Не подсудны мировому судье и другие споры, возникающие из семейно-правовых отношений. Так, дела о расторжении брака подсудны мировому судье только при отсутствии спора о детях (п. 2. ч. 1 ст. 23). В то же время закон не уточняет, какие «споры о детях» имеются в виду. Под категорию «спор о детях» могут подпадать не только перечисленные выше виды дел, которые законодатель прямо исключил из ведения мировых судей (п. 4) Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. М. С. Шакарян. М.: Проспект, 2008. С. 63 — 64.

Споры о детях, именуемые в судебной практике спорами, связанными с воспитанием детей, не исчерпываются только названными. В этой связи возникает вопрос, все ли споры о детях не подлежат рассмотрению и разрешению мировым судьей. Представляется, что на данный вопрос исходя из систематического толкования закона следует дать положительный ответ. Отсутствие полной ясности по вопросу о родовой подсудности всех споров о детях может привести к его неоднозначному истолкованию на практике. Поэтому Верховному Суду РФ следовало бы дать разъяснение по данному вопросу. С. А. Курочкин полагает, что в гражданском процессе соглашением сторон может быть изменена подсудность дел, вытекающих из семейных правоотношенийКурочкин С. А. Соглашение о подсудности в арбитражном процессе // Вестник ВАС. 2009. N 8. С. 43.

Не исключает возможность применения договорной подсудности в семейных спорах и судебная практика. Ростовский областной суд по делам, связанным с воспитанием детей, указал, что «стороны по спорам о праве на воспитание детей не лишены возможности договориться о рассмотрении дела по месту жительства каждой из них или по месту нахождения ребенка, если это вызывается его интересами (ст. 32 ГПК РФ)» См.: Дергачев С. А. Соглашение о подсудности: вопросы допустимости и совершенствования правового регулирования// Современное право. 2010. N 5. С. 134.

Если признать верной складывающуюся практику рассмотрения мировыми судьями дел о расторжении брака между супругами, имеющими общих несовершеннолетних детей, без учета требования статьи 24 СК РФ, то утрачивается смысл и суть судебного порядка расторжения брака при обоюдном желании супругов прекратить его, но при наличии общих несовершеннолетних детей. Судом не выполняется возложенная на него функция по защите прав несовершеннолетних детей, а также не учитывается специфика этой категории дел. Более того, происходит усложнение бракоразводной процедуры: расторжение брака осуществляется у мировых судей, затем к ним же обращаются за выдачей судебного приказа о взыскании алиментов, а в районные суды — для определения места жительства детей, степени участия отдельно проживающего родителя в воспитании ребенка и взыскания алиментов в исковом порядке.

Формирующаяся таким образом судебная практика полностью нивелирует принципы семейного права о приоритетной защите прав и интересов детей и вступает в противоречие с нормой п. 1 ст. 38 Конституции РФ, согласно которой материнство, детство и семья находятся под защитой государства. Также не достигается та цель, ради которой был введен институт мировых судей: упрощение судебной процедуры, сокращение сроков рассмотрения дел, обеспечение доступности и понятности первого звена судебной системы.

Исходя из вышесказанного, можно сделать следующий вывод: отказы мировых судей в рассмотрении требований истцов об определении места жительства несовершеннолетнего, а также о взыскании в пользу несовершеннолетнего алиментов при рассмотрении дел о расторжении брака являются нарушением действующего законодательства, поскольку требования ст. 24 СК РФ об обязательном разрешении этих вопросов полностью игнорируются. Действия мировых судей, направленные на рассмотрение требований о расторжении брака в отрыве от вопросов о месте проживания и порядке содержания несовершеннолетних детей, расходятся с требованиями, содержащимися в действующем законодательстве. Смысл и социальная ценность закона в этой части состоит в одновременном с расторжением брака урегулированием вопросов, связанных с судьбой детей. Иной — упрощенческий — подход ведет к нарушению прав детей. Такая ситуация возникла из-за несогласованности положений действующих нормативных актов. Правила ГПК РФ оказались оторванными от особых правил проведения процесса расторжения брака, установленных СК РФ.

1.3 Требование к исковому заявлению родителя в суд об определении места жительства и порядка общения c ребенком

В Семейном кодексе Российской Федерации устанавливается круг субъектов, имеющих право обратиться в суд с иском в защиту своих прав или прав иинтересов несовершеннолетних, что воздействует на принятие конкретных заявлений к производству в суде. Родители могут самостоятельно инициировать решение вопросов об определении места жительства ребенка и об определении порядка общения с ним путем подачи искового заявления.

При определении субъектного состава по спорам о детях должно приниматься во внимание признание за несовершеннолетним права занять положение стороны по семейным делам, в которых защищаются его интересы, имеет не только теоретическое, но и практическое значение.

Необходимо отметить, что даже в работах, непосредственно посвященных судебным спорам с участием детей, нет четкого определения процессуального положения ребенкаПопова Л. И. Защита прав несовершеннолетних в гражданском процессе: Дис., к.ю.н. 2006. — С. 72. При исследовании вопроса о лицах, участвующих в деле, многие ученые ограничиваются характеристикой участия органов опеки и попечительства, прокурора, третьих лиц, не затрагивая вопрос о процессуальном положении ребенка.

По общему правилу лица, не достигшие возраста восемнадцати лет, не эмансипированные или не вступившие в брак до совершеннолетия, не могут своими действиями приобретать и осуществлять субъективные права и нести обязанности, но, как уже отмечалось, указанная категория граждан вправе самостоятельно участвовать в гражданском судопроизводстве и лично защищать свои права в случаях, прямо предусмотренных закономХасина Л. К. Особенности правового положения несовершеннолетних лиц, участвующих в гражданском судопроизводстве//Российский судья. 2010. N 10. С. 76.

При подаче искового заявления в суд родителю нужно правильно формулировать свои исковые требования. Ст. 66 СК РФ не указывает, как должны быть сформулированы исковые требования, касающиеся общения. Поэтому они могут звучат по-разному: «об определении порядка общения», «о нечинении препятствий в общении с ребенком», «об определении порядка встреч с ребенком», «об устранении нарушений прав ребенка на общение с отцом», «об обязании не препятствовать в общении и участии в воспитании ребенка» и т. д. Однако всякий раз суды сосредоточивают внимание именно на порядке общения. Другими словами, в просительной части иска правильной будет следующая формулировка заявленного искового требования: «прошу определить порядок моего общения с ребенком», далее указать фамилию, имя и отечество ребенка и предлагаемое время и место общения.

Как совершенно справедливо заметила Н. В. Пластина родитель-истец при подаче искового заявления об устранении препятствий к общению с ребенком и определении порядка общения с ним должен четко и ясно изложить свои требования. Ведь цель обращения в суд не столько в получении властного решения суда о запрещении ответчику-родителю чинить препятствия в общении с общим ребенком, сколько в установлении порядка общения с ребенком и закреплении такого порядка юридически. В исковом заявлении (или при уточнении требований в процессе судебного разбирательства) суду должен быть представлен предлагаемый истцом вариант общения с ребенкомПластинина Н. В. Представительство в семейном праве. — М., 2010. С. 30.

По общему правилу исковое заявление родителя об определении места жительства несовершеннолетнего должно содержать:

1) наименование суда, в который оно подано;

2) наименование истца, его место жительства, а также наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем;

3) наименование ответчика, его место жительства;

4) наименование третьего лица (органа опеки и попечительства), подлежащего привлечению к участию в рассмотрении дела, и его местонахождения;

5) наименование ребенка, дату его рождения и место фактического проживания;

6) изложение того, в чем именно заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца, и его требования (т.е. нарушение права истца на личное воспитание ребенка, нарушение интересов ребенка по получению им соответствующего воспитания, образования, проживания в более благоприятных для него условиях);

7) обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства;

8) перечень прилагаемых к заявлению документов;

9) подпись подателя заявления.

Л.Н. Ракитина указывает на особую актуальность вопроса правового регулирования вопросов об обеспечении иска по спорам о детяхРакитина Л. Н. Обеспечительные меры по судебным спорам о детях//Арбитражный и гражданский процесс. 2010. N 2. С. 213.

Обеспечение иска в гражданском судопроизводстве направлено на создание условий для реального исполнения будущего судебного решения и достаточно подробно регламентировано гл. 13 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации.

В юридической литературе справедливо отмечается, что обеспечение иска является эффективным процессуальным средством защиты прав лиц, участвующих в деле, обеспечивающим возможность реального исполнения в будущем решения суда по делу искового производстваИсаенкова О.В., Демичев А. А., Соловьева Т. В., Ткачева Н. Н. Иск в гражданском судопроизводстве: Сборник / Под ред. О. В. Исаенковой. М.: ВолтерсКлувер, 2009. С. 230, служит гарантией защиты прав граждан и юридических лиц Гражданский процесс: Учебник. / Под ред. М. К. Треушникова. — М.: Юристъ, 2008. С. 243. На самом деле правильный выбор способа обеспечения иска дает возможность суду, не высказывая своего суждения относительно будущего судебного решения, осуществить реальную защиту тех интересов, которые на момент принятия обеспечительных мер нарушаются, а потерпевшее лицо не имеет другой возможности остановить это нарушение.

Споры о детях, относятся к такой категории дел, в которых довольно сложно разобраться с кругом возможных обеспечительных мер.

Безусловно, по такого рода делам, как и по любому гражданскому делу, могут быть приняты обеспечительные меры, поскольку ГПК РФ не делает исключений на этот счет, об этом говорят и исследователи. В частности, Н. В. Лялина пишет, что по делу об устранении препятствий к общению с ребенком отдельно живущего родителя до назначения дела к слушанию (как и во всяком положении дела, в том числе и при подготовке к судебному разбирательству) допускается принятие судом мер к обеспечению иска. В данном случае речь идет об устранении препятствий к общению с ребенком, которые обычно выражаются в сокрытии несовершеннолетнего ответчиком, что порождает особую тревогу у истца, лишенного всякой возможности принимать участие в жизни ребенка. К мерам по обеспечению иска в подобного рода ситуациях, по ее мнению, можно отнести запрещение ответчику совершать определенные действия, а также запрещение другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора (ст. 140 ГПК РФ). Такими лицами могут быть близкие, дальние родственники несовершеннолетнего, предпринимающие, например, активные действия по сокрытию ребенка, возбуждению в нем враждебных чувств к ответчикуЛялина Н. В. Защита права родителя на общение с ребенком с ребенком по законодательству Российской Федерации // Право и политика. 2004. N 7.

По спору о передаче ребенка на воспитание в качестве меры по обеспечению иска можно рассматривать запрет ответчику совершать действия, направленные на передачу ребенка временно или постоянно другим лицам, помещение на отдых в стационарное учреждение с целью скрыть его место нахождения.