Общество с ограниченной и общество с дополнительной ответственностью как юридические лица

• Введение
• Глава 1. Юридическое лицо как участник гражданских правоотношений
• 1.1 Понятие и признаки юридического лица
• 1.2 Организационно-правовые формы юридических лиц
• Глава 2. ООО и ОДО как организационно-правовые формы юридических лиц
• 2.1 Понятие общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью, их участники и учредительные документы
• 2.2 Уставный капитал ООО и ОДО
• 2.3 Управление обществом с ограниченной и дополнительной ответственностью
• 2.4 Реорганизация, ликвидация и прекращение участия в ООО и ОДО
• Заключение
• Список использованной литературы

Жизнь современного общества не мыслима без объединения людей в группы, союзы разных видов, без соединения их личных усилий и капиталов для достижения тех или иных целей. Основной правовой формой такого коллективного участия лиц в гражданском обороте является институт юридических лиц. Появление юридических лиц и института юридических лиц в самом общем виде обусловлено теми же причинами, что и возникновение и эволюция права: усложнением экономических отношений и, как следствие, на определенном этапе общественного развития правовое регулирование отношений с участием одних лишь физических лиц как единственных субъектов частного права оказалось не достаточным для развивающегося экономического оборота.

История существования юридического лица насчитывает более двух тысячелетий. Хотя в римском праве и не существовало как такового термина «юридические лица», однако его конструкция, используемая как своего рода прием юридической техники для введения в оборот имущественной массы, так или иначе обособленной от имущества физических лиц была четко выражена.

В самом деле, развитие товарно-денежных отношений, имущественного оборота предполагает участие в нем не только отдельных людей — физических лиц, обладающих правовой дееспособностью, т. е. способностью иметь права и обязанности, в том числе связанные с имуществом, и своими действиями приобретать эти права и обязанности, но также и участие в этом обороте образованных ими организаций для осуществления какой-либо цели, в том числе коммерческой деятельности.

В соответствии с п. 2 и п. 3 ст. 48 ГК в зависимости от того, какие права сохраняют учредители (участники) в отношении юридического лица или его имущества, юридические лица делятся на:

1) юридические лица, в отношении которых их участники имеют обязательственные права;

2) юридические лица, на имущество которых их учредители имеют вещное право;

3) юридические лица, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав.

Коммерческие и некоммерческие организации разделяются по тому, каковы основные цели их деятельности: извлечение прибыли, а также её распределение между участниками, либо иные цели, не связанные с предпринимательством.

По общему правилу некоммерческие организации вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это необходимо для достижения ух уставных целей. при этом они не вправе распределять полученную прибыль между своими участниками (п. 1 ст. 50 ГК).

Согласно п. 1 ст. 2 Федерального закона «О некоммерческих организациях» некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками.

В числе организационно-правовых форм предприятий существуют такие, как общество с ограниченной ответственностью (ООО) и общество с дополнительной ответственностью (ОДО), которые в последнее время получают все большее распространение.

За последние годы в России произошли большие изменения в гражданского права, обусловленные экономическими преобразованиями общества. Это связано с обновлением законодательства, регулирующего экономические отношения после того, как рухнула прежняя система государственного управления экономическими и хозяйственными связями, и было ликвидировано централизованное планирование. Растет количество организаций разных форм собственности, усложняется регулирование их деятельности, что требует постоянного обновления законодательства. Это подчеркивает актуальность выбранной темы исследования.

Объектом исследования в данной курсовой работе являются гражданские правоотношения, возникающие в процессе экономической деятельности.

Предмет исследования — общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью как организационно-правовые формы предприятий.

Цель курсовой работы — выявить особенности функционирования общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью как организационно-правовых форм предприятий.

Данная цель конкретизируется в следующих задачах:

· Сформулировать понятие и признаки юридического лица.

· Описать организационно-правовые формы юридических лиц.

· Раскрыть сущность понятий «общество с ограниченной ответственностью» и «общество с дополнительной ответственностью», описать состав участников и учредительных документов.

· Охарактеризовать особенности формирования уставного капитала ООО и ОДО.

· Выявить особенности управления ООО и ОДО.

· Проанализировать специфику реорганизации, ликвидации и прекращения участия в ООО и ОДО.

Источниками исследования послужили нормативные акты и документы, монографическая, учебная и научная литература по исследуемой теме, а также материалы периодических изданий.

Структура работы включает введение, две главы, заключение и список использованной литературы.

Глава 1. Юридическое лицо как участник гражданских

правоотношений

Понятие и признаки юридического лица

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК).

Выделяют такие признаки юридического лица:

а) организационное единство;

б) имущественная обособленность;

в) самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;

г) участие в гражданском обороте от своего имени Сумской Д. А. Статус юридических лиц. — М., 2007. — С. 114.

Организационное единство выражается в том, что юридическое лицо представляет собой организацию, которая имеет самостоятельный правовой статус, отделенный от правового статуса создавших или входящих в нее участников (учредителей). Такая обособленность юридического лица закрепляется в учредительных и иных документах организации, определяющих порядок ведения ее дел.

Учредительные документы определяют правовой статус юридического лица. При этом учредительными являются документы, на основании которых учреждается (создается и регистрируется) и действует данная организация.

Гражданский кодекс в п. 1 ст. 52 указывает на три вида учредительных документов: устав, учредительный договор и общее положение об организациях данного вида. Юридические лица действуют либо на основании одного из указанных документов, либо на основании двух документов — устава и учредительного договора.

Пункт 2 ст. 52 ГК содержит требования, предъявляемые к содержанию учредительных документов. Подобные требования носят императивный характер для всех юридических лиц независимо от их организационно-правовой формы. В учредительные документы организации в обязательном порядке включаются сведения о наименовании, месте нахождения, органах управления юридического лица. В отношении отдельных видов юридических лиц этот перечень может быть конкретизирован ГК и специальными законами об этих организациях (см., например, п. 2 ст. 70 ГК относительно полных товариществ, п. 3 ст. 98 ГК относительно акционерных обществ). Законом не запрещается включать в учредительные документы и иные положения, не предусмотренные действующим законодательством России, при условии, что они не противоречат ему.

Имущественная обособленность юридического лица означает, что имущество организации должно быть обособлено от имущества любых иных лиц, в том числе от ее учредителей (участников).

Пункт 1 ст. 48 ГК указывает, что такое имущество организация может иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении.

Самостоятельная имущественная ответственность организации заключается в том, что по своим долгам юридическое лицо отвечает только принадлежащим ему имуществом. Из этого следует, что ни учредитель (участник), ни собственник, ни третьи лица не отвечают по обязательствам юридического лица, кроме случаев, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации.

Участие в гражданском обороте от своего имени означает, что юридическое лицо от своего имени может приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, т. е. выступать в гражданских правоотношениях в качестве самостоятельного субъекта права, в том числе в качестве истца и ответчика в суде.

Для индивидуализации юридического лица и выделения его из класса подобных лиц каждое юридическое лицо имеет свое наименование (ст. 54 ГК).

Наименованием юридического лица является его название, под которым оно выступает в гражданском обороте. Наименование организации указывается в ее учредительных документах и должно включать в себя указание на ее организационно-правовую форму (см., например, п. 3 ст. 69, п. 4 ст. 82, п. 2 ст. 96, п. 4 ст. 118, п. 5 ст. 121 ГК).

Наименование юридического лица состоит из двух частей — собственно имени (наименования) и указания на организационно-правовую форму юридического лица. В юридической литературе, особенно дореволюционной, обозначение организационно-правовой формы юридического лица считалось корпусом наименования, а собственно имя (наименование) юридического лица — добавлением Грешников И. П. Субъекты гражданского права: юридическое лицо в праве и законодательстве. — СПб., 2002. — С. 214, 215.

Собственно наименование представляет собой словесное и (или) цифровое обозначение (названия предметов, имена, фамилии, условные обозначения, составные слова и аббревиатуры, а также иностранные слова), направленное на индивидуализацию данного юридического лица среди других субъектов гражданских правоотношений (например, общество с ограниченной ответственностью «Секрет»).

При регистрации коммерческой организации в качестве юридического лица его наименование становится фирменным наименованием (п. 4 ст. 54 ГК). Фирменное наименование наряду с товарным знаком и знаком обслуживания является объектом интеллектуальной собственности (ст. 138 ГК).

Согласно ст. 150 и п. 7 ст. 152 ГК юридическое лицо обладает также деловой репутацией, под которой понимается оценка деловых качеств лица в общественном мнении Эрделевский А. Защита деловой репутации // Закон. — 1998. — № 11−12. — С. 104.

Помимо наименования и деловой репутации каждое юридическое лицо должно иметь свое место нахождения.

В соответствии с п. 2 ст. 54 ГК место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации.

Организация может иметь юридический и фактический адреса. Под юридическим адресом понимается место нахождения постоянно действующего исполнительного органа организации на момент регистрации, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа — иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, по которому осуществляется связь с юридическим лицом (п. 1 ст. 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Юридический адрес указывается в учредительных документах организации. Фактический адрес — это адрес, по которому реально располагается постоянно действующий исполнительный орган юридического лица. У организации может совпадать юридический и фактический адреса.

Организационно-правовые формы юридических лиц

В сфере гражданских правоотношений действуют организации и предприятия различных организационно-правовых форм собственности (юридические лица), а также физические лица (индивидуальные предприниматели).

В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации юридическим лицом признается организация, имеющая в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечающая им по своим обязательствам Гражданский Кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 07.02.2011).

Права и обязанности юридического лица должны соответствовать целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах. Отдельными видами деятельности, перечень которых определен законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации в органах юстиции в установленном законом порядке.

В зависимости от формы собственности они делятся на частные, государственные и муниципальные Долинская В. В. Акционерное право: основные положения и тенденции. Монография. — М., 2007. — С. 44. При этом государственные и муниципальные юридические лица, как правило, действуют в форме унитарных предприятий, имущество которых находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на правах хозяйственного ведения или оперативного управления.

По основным целям деятельности юридические лица могут быть коммерческими или некоммерческими организациями, а также объединениями коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов.

Коммерческие организации в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли, которая распределяется между его участниками.

Для некоммерческих организаций (потребительские кооперативы, общественные, религиозные и благотворительные организации, фонды и т. п.) извлечение и распределение прибыли не является основной целью их деятельности. Они вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям.

Организационно-правовые формы организации в соответствии с Гражданским кодексом РФ приведены на рис. 1. Их полную классификацию можно представить следующим образом:

1. Коммерческие организации:

1) Хозяйственные товарищества и общества:

а) хозяйственные товарищества:

— полное товарищество,

— товарищество на вере (коммандитное);

б) хозяйственные общества:

— общество с ограниченной ответственностью (ООО),

— общество с дополнительной ответственностью (ОДО),

— акционерное общество (АО):

— открытое акционерное общество (ОАО),

— закрытое акционерное общество (ЗАО);

в) дочернее хозяйственное общество:

— зависимое хозяйственное общество.

2) Производственные кооперативы (артели).

3) Государственные и муниципальные унитарные предприятия:

а) государственное (муниципальное) унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения:

— дочернее унитарное предприятие на праве хозяйственного ведения;

б) государственное унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (Федеральное казенное предприятие).

2. Некоммерческие организации:

1) Потребительский кооператив,

2) Общественные и религиозные организации (объединения),

3) Фонды,

4) Учреждения,

5) Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Независимо от организационно-правовой формы все юридические лица осуществляют свою деятельность на основании учредительных документов. Это может быть устав, учредительный договор или и то и другое вместе. Учредительный договор заключается, а устав утверждается учредителями (участниками) юридического лица. Некоммерческие организации в предусмотренных законом случаях могут действовать на основании общего положения об организациях данного вида Зуйкова Л., Карсетская Е., Васильева М. Тематический выпуск: Создание предприятия // Экономико-правовой бюллетень. — 2004. — № 10. — С. 12.

Субъектами коммерческой деятельности могут являться и физические лица. Гражданским кодексом Российской Федерации закреплено право граждан заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

К такой деятельности применяются те же правила Гражданского кодекса, которыми регулируется деятельность коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона иных правовых актов или существа правоотношения.

Глава 2. ООО и ОДО как организационно-правовые формы

юридических лиц

2.1 Понятие общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью, их участники и учредительные документы

Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительным договором размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов Саяпина И. А. Функции и структура уставного капитала общества с ограниченной ответственностью // Право и политика. — 2005. — № 6. — С. 12.

Общество (товарищество) с ограниченной ответственностью является очень специфической формой коммерческой организации. В ряде случаев его использование опасно. При приватизации государственного и муниципального имущества, особенно через его аренду с правом выкупа, необдуманно было допущено использование этой организационно — правовой формы юридического лица, что привело к созданию обществ с ограниченной ответственностью с сотнями, а нередко и с тысячами участников.

В ряде ситуаций общество с ограниченной ответственностью становится крайне неустойчивой организационно-правовой формой юридического лица.

Широкое распространение обществ с ограниченной ответственностью — явление, характерное не только для нашей страны. Так, в Пруссии в 1893 г. существовало 183 товарищества с ограниченной ответственностью, а в 1907 г. их было уже 9002 Каминка А. И. Очерки торгового права. — СПб.: Издание юридического книжного склада «Право», 1912. — С. 360−361.

Такое распространение обусловлено формой общества, удачно соединяющей в себе черты как объединения лиц, так и объединения капиталов. При этом, с одной стороны, отсутствует «громоздкость» акционерных обществ, а с другой — нет практически неограниченной ответственности участников товариществ. Кстати, название общества как общества «с ограниченной ответственностью» не совсем верно отражает его суть, т.к. участники несут не ответственность по долгам общества, ограниченную размерами их вкладов, а риск утраты этих вкладов Гражданское право (учеб. пособие) / Отв. ред. проф. Е. А. Суханов. — М.: Издательство «БЕК», 2007. — Т. 1. — С. 224.

Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества (п. 1 ст. 95 ГК).

К обществу с дополнительной ответственностью применяются правила Гражданского Кодекса РФ об обществе с ограниченной ответственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено законодательством.

Число участников ООО и ОДО не должно превышать предела, установленного законом об обществах с ограниченной ответственностью (не должно быть более пятидесяти). В случае если число участников общества превысит установленный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного законодательством Российской Федерации предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.

ООО и ОДО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Учредительными документами ООО и ОДО являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав.

Учредительные документы ООО и ОДО должны содержать помимо сведений, общих для всех юридических лиц (наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица), условия о размере уставного капитала общества; о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Предприниматели, создающие общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, как правило, поручают разработку его учредительных документов третьим лицам, не подозревая, что уже на стадии создания общества можно избежать многих конфликтов интересов, которые возникают в процессе его дальнейшей деятельности, а также упрочить положение каких-либо отдельных участников общества. Сделать это можно путем составления устава общества, отличного от типового, т.к. Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» позволяет редактировать многие положения этого учредительного документа в соответствии с интересами участников.

Участниками в уставе может быть ограничен максимальный размер доли, принадлежащей одному участнику (п. 3 ст. 14 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Настоящее положение может применяться в том случае, если участники хотят сохранить баланс сил в обществе. Кроме того, уставом можно ограничить возможность изменения соотношения долей между участниками. Установление такого ограничения в коллективе общества позволяет закрепить определенные пропорции распределения прибыли и голосов на общем собрании участников. Наиболее выгодно применение данного положения для участника, владеющего наибольшей долей в уставном капитале общества.

В обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью имеется и другой учредительный документ — учредительный договор. Однако он не имеет такого значения в регулировании деятельности общества, как устав, поскольку их положения в основном дублируются, а в законе вообще прямо указано, что в случае несоответствия между собой положений учредительного договора и устава приоритетное значение имеет именно устав (п. 5 ст. 12 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

2.2 Уставный капитал ООО и ОДО

Уставный капитал ООО и ОДО составляется из стоимости вкладов его участников.

Уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала общества не может быть менее суммы, определенной законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Не допускается освобождение участника общества от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества, в том числе путем зачета требований к обществу, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Уставный капитал общества должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества. При нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации.

Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов ООО и ОДО окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.

Уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Права и обязанности кредиторов кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной или дополнительной ответственностью, определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций.

Увеличение уставного капитала общества допускается после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме.

Вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно.

Уставом общества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал общества (п. 1 ст. 15 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более двухсот минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества, оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком.

В случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов участники общества и независимый оценщик в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости неденежных вкладов Соловьев С. Б. Если изменяется уставный капитал акционерного общества // Российский налоговый курьер. — 2007. — № 20. — С. 6.

Поскольку понятие доли в уставном капитале не раскрывается ни в Гражданском кодексе РФ, ни в Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью», сделаем предположение, что из владения долей следует право членства в обществе. Иначе — между участниками и обществом складываются членские правоотношения.

" Членство" в общем смысле понимается как определенное состояние и трактуется как «пребывание членом где-нибудь», т. е. вхождение лица в состав союза, объединения, группы" Ожегов С. И. Словарь русского языка: 70 000 слов / Под ред. Н. Ю. Шведовой. 21-е изд., перераб. и доп. — М.: Рус. яз., 1989. — С. 884.

Абзац 2 п. 2 ст. 48 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что в отношении обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью его участники имеют обязательственные права. Объем прав, которые предоставляет доля в уставном капитале общества своему владельцу — участнику общества, включает в себя: право на получение части чистой прибыли общества, право на получение в случае выхода участника из общества либо исключения из общества действительной стоимости доли, право на часть имущества общества в случае его ликвидации, оставшуюся после расчета со всеми кредиторами, позволяет сделать вывод, что доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью есть совокупность имущественных прав. Данное мнение широко распространено в литературе Бобков С. А. Уступка доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью // Журнал российского права. — 2002. — № 7. — С. 7.

Действующий ГК РФ содержит следующее определение обязательств: «В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности» (п. 1 ст. 307 ГК).

О.В. Петникова утверждает, что «право на получение части прибыли нельзя однозначно причислить к категории обязательственных прав и с уверенностью охарактеризовать его как относительное» Петникова О. В. Специфика прав участников общества с ограниченной ответственностью // Право и экономика. — 2000. — № 3. — С. 21.

О.В. Петникова обосновывает свою позицию тем, что согласно п. 1 ст. 28 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество имеет право, но не обязано распределять прибыль между участниками. Особенность права участника на получение части прибыли общества состоит в том, что его наличие не позволяет управомоченному лицу (участнику) требовать выплаты причитающейся ему части прибыли.

Право участника в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников, право участвовать в управлении делами общества, право получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией представляют собой аналоги абсолютного, а не обязательственного субъективного права Лапач В. А. Доля в уставном капитале как имущество // ЭЖ-Юрист. — 2005. — № 28. — С. 18.

Следует согласиться с профессором В. А. Лапачем, утверждающим, что доля в уставном капитале не является имущественным правом: «Действительно, может ли существовать имущественное право обязательственной природы, относительно которого можно с уверенностью утверждать только одно: должником, противостоящим владельцу доли, является товарищество или общество, в уставном капитале которого соответствующая доля выделена? Ведь все остальные параметры такого права остаются неопределенными: заранее неизвестны не только стоимостные, количественные параметры требования, но даже и момент возникновения требования не может быть определен ранее того, как наступят указанные в Законе юридические факты или состояния (выход участника из товарищества или общества; предложение о продаже доли одним из участников с реализацией преимущественного, пропорционального доле, права приобретения другими участниками; распределение полученной прибыли пропорционально доле; получение ликвидационного остатка соразмерно доле и др.)» Лапач В. А. Система объектов гражданских прав: Теория и судебная практика. — СПб.: Издательство «Юридический центр Пресс», 2007. — С. 489.

В соответствии с указанием ст. 24 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» доля считается принадлежащей обществу, а не участнику. Последний же становится кредитором общества и имеет к нему действительно имущественное требование, все параметры которого исчерпывающе определены Законом. Очевиден парадокс: имущественное требование участника к обществу вытекает не из принадлежащей ему доли, а как раз из перехода доли к обществу.

Признание (в том числе условное) доли в уставном капитале имуществом происходит по аналогии (ст. 6 ГК РФ) с акциями бездокументарной формы, так называемыми бестелесными вещами.

В литературе можно встретить вполне обоснованное и поддерживаемое нами утверждение о том, что, основываясь на тождестве системы качеств бездокументарной ценной бумаги и доли в уставном капитале, у приобретателя доли имеется возможность пользоваться защитой добросовестного приобретателя по аналогии закона (ст. 6 ГК РФ) Кочергин П. Защита доли приобретателя // ЭЖ-Юрист. — 2005. — № 1. — С. 14.

Таким образом, можно сделать вывод, что доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не является имущественным (обязательственным) правом требования к обществу. Следует полностью согласиться с позицией профессора В. А. Лапача, что доля в уставном капитале должна быть отнесена не к «имущественным правам», а к «иному имуществу» в соответствии со ст. 128 ГК РФ Лапач В. А. Доля в уставном капитале как имущество // ЭЖ-Юрист. — 2005. — № 28. — С. 20.

2.3 Управление обществом с ограниченной и дополнительной ответственностью

Высшим органом общества с ограниченной или дополнительной ответственностью является общее собрание его участников.

В ООО и ОДО создается также исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников.

Компетенция органов управления обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с Гражданским Кодексом, законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.

К исключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относятся:

1) изменение устава общества, изменение размера его уставного капитала;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;

3) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибылей и убытков;

4) решение о реорганизации или ликвидации общества;

5) избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Гражданский кодекс РФ в ст. 91 упоминает только об общем собрании участников и исполнительном органе, т. е. о двухзвенной системе. Разработчики Закона об обществах с ограниченной ответственностью, ориентируясь на акционерное законодательство, заимствовали из него третий орган управления — наблюдательный совет (совет директоров).

Создание наблюдательного совета в обществе с ограниченной и с дополнительной ответственностью уместно в случаях, когда общество постоянно совершает крупные торговые операции, обеспечивающиеся специалистами-профессионалами Беренс П. Правовое положение товариществ и обществ, предпринимательское право // Проблемы гражданского и предпринимательского права Германии. — М.: Издательство «БЕК», 2001. — С. 276.

Хотелось бы остановиться на возможности участников общества предоставлять всем или некоторым из них дополнительные права, которые закрепляются в уставе (п. 2 ст. 8 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Настоящие права привязываются к конкретной личности и в случае отчуждения доли не передаются с ней, что возможно в законодательстве зарубежных стран Гражданское право / Отв. ред. проф. Е. А. Суханов. — М.: Издательство «БЕК», 2007. — Т. 1. — С. 228.

На практике указанные права, как правило, означают определенные привилегии в управлении обществом или получении прибыли. Так, дополнительным правом может являться право назначать одного из членов наблюдательного совета или получать долю прибыли большую, чем пропорциональный размер доли в уставном капитале. Участники должны с осторожностью подходить к формированию положений, касающихся предоставления дополнительных прав, поскольку при определенных условиях какой-либо участник (группа участников) может приобрести практически неограниченную власть в обществе.

Проблемным вопросом управления ООО и ОДО является сохранение фиксированного состава участников и недопущение в общество новых участников, так как отчуждение своей доли третьим лицам может нарушить интересы общества и остальных участников.

В обществе с ограниченной и с дополнительной ответственностью уставом может быть установлен полный запрет на такое отчуждение (п. 2 ст. 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Такой запрет максимально фиксирует индивидуально-определенный состав общества и уместен в обществе с малым числом участников (менее десяти), в котором отношения наиболее приближены к отношениям в объединениях лиц. Аналогичное предписание содержится и для наследования долей в обществе — уставом может быть предусмотрено, что переход и распределение доли к новым наследникам возможны лишь с согласия остальных участников общества (п. 7 ст. 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Интересна возможность преимущественного приобретения участниками долей, отчуждаемых третьим лицам, в ином порядке, чем пропорционально размерам своих долей (п. 4 ст. 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Установление в уставе общества положения, согласно которому отчуждаемая доля будет, например, распределяться равным образом только между участниками — владельцами долей более 20% уставного капитала, способно сильно изменить порядок принятия решений на общем собрании участников и прочее, связанное с долей в уставном капитале и определяемое ею.

2.4 Реорганизация, ликвидация и прекращение участия в ООО и ОДО

Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников.

Иные основания реорганизации и ликвидации общества, а также порядок его реорганизации и ликвидации определяются Гражданским Кодексом РФ и другими законами.

Согласно ст. 57 ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

По смыслу ст. 51 ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ, а также государственная регистрация изменений в уставе осуществляется в порядке, установленном федеральными законами.

Не позднее тридцати дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов общества и опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества в течение тридцати дней с даты направления им уведомлений или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом. общество ограниченный дополнительный ответственность

Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами.

В соответствии со ст. 38 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ (ред. от 01.12.2007) «О защите конкуренции» в случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа (в отношении кредитной организации по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком Российской Федерации) вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций. Созданные в результате принудительного разделения организации не могут входить в одну группу лиц.

Решение суда о принудительном разделении коммерческой организации или выделении из состава коммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций принимается в целях развития конкуренции, если выполняются в совокупности следующие условия:

1) существует возможность обособления структурных подразделений коммерческой организации;

2) отсутствует технологически обусловленная взаимосвязь структурных подразделений коммерческой организации (в частности, тридцать и менее процентов общего объема производимой структурным подразделением продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг потребляется иными структурными подразделениями этой коммерческой организации);

3) существует возможность самостоятельной деятельности на соответствующем товарном рынке для юридических лиц, созданных в результате реорганизации.

Решение суда о принудительном разделении коммерческой организации либо выделении из состава коммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций, а также о таком разделении или выделении в отношении некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, подлежит исполнению собственником или уполномоченным им органом с учетом требований, предусмотренных указанным решением, и в срок, который определен указанным решением и не может быть менее чем шесть месяцев.

Участник общества с ограниченной ответственностью имеет безусловное право на выход из общества, которое закреплено в ст. 94 Гражданского кодекса РФ и ст. 26 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Заключается оно в том, что участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любой момент подать заявление, и с момента подачи такого заявления считается вышедшим из общества независимо от согласия на выход со стороны иных участников или общества. Само право на выход, безусловно, является неимущественным — это право на односторонний отказ от учредительного договора, однако порождают такой выход в том числе имущественные последствия, а именно с момента выхода из общества бывший участник приобретает право на получение действительной стоимости своей доли.

В литературе критически оценивается возможность свободного выхода из общества. Указывают, что в результате использования участником данного права «общество неожиданно может лишиться существенной части своих активов, что весьма печально не только для него самого, но и для его кредиторов» Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» (постатейный) / Отв. ред. В. В. Залесский. — М., 2008. — С. 96. Именно возможность в любое время выйти из общества и потребовать выплаты стоимости доли дает основание для характеристики общества с ограниченной ответственностью как общества с переменным капиталом. Эта переменность, изменчивость капитала является главной отрицательной чертой общества с ограниченной ответственностью, поскольку должна вызывать опасения у кредиторов. Ведь общество не может строить сколько-нибудь долговременных инвестиционных проектов, всегда подвергаясь риску предъявления кем-либо из участников требования о выходе. Поэтому в настоящее время в рамках корпоративной реформы рассматривается законопроект, ограничивающий право на свободный выход, сохраняя право потребовать выплаты действительной стоимости доли в определенных случаях, в целом по модели законодательства об акционерных обществах См.: Церенов Ц. Корпоративная реформа — от проекта к закону // ЭЖ-Юрист. — 2005. — № 37. — С. 1. На мой взгляд, в возможности свободного выхода — главное отличие общества с ограниченной ответственностью от акционерного общества. Общество с ограниченной ответственностью предполагает более тесную связь между его участниками, при этом доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, являясь формально оборотоспособным объектом гражданских прав, свободно на рынке не обращается. В этой ситуации участник может не иметь реальных возможностей прекратить свое участие в обществе посредством продажи доли — найти покупателя на долю, например, в 10% уставного капитала какого-то малоизвестного общества с ограниченной ответственностью практически невозможно. При этом норма Конституции РФ, согласно которой никто не может быть понужден к участию в организациях, действует и подлежит применению и к участию в хозяйственных обществах. А потому ограничение права свободного выхода было бы неконституционным.

Проблемы возникают и при реализации права на свободный выход. Первая из них связана с процедурой подачи заявления о выходе из общества. Форма этого заявления в Законе не названа. Заявление представляет собой одностороннюю сделку участника — действие, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений. Для подобных сделок в соответствии с нормами ст. 159, 161 Гражданского кодекса вопрос о форме разрешается в зависимости от того, является участник физическим или юридическим лицом и суммы сделки — последняя характеристика, видимо, должна соотноситься с действительной стоимостью доли участника общества. Таким образом, из буквального толкования закона следует, что заявление о выходе участника — гражданина, если действительная стоимость его доли не превышает 10 минимальных размеров оплаты труда, может быть подано и в устной форме. Если же участником является юридическое лицо, то заявление должно быть подано в письменной форме. Несоблюдение письменной формы сделки, если таковая требуется, влечет запрет ссылаться на свидетельские показания в подтверждение сделки и ее условий, но не влечет ее недействительности (п. 1 ст. 162 Гражданского кодекса). Представляется, что общие требования к форме сделок, установленные Гражданским кодексом в отношении заявления о выходе из общества с ограниченной ответственностью, должны быть ужесточены. Для выражения воли участника в данном случае целесообразно установить именно письменную форму, причем под страхом недействительности сделки, совершенной в иной форме. Таким образом, в соответствии с законом данная сделка может быть совершена только в письменной форме. Неподписанное заявление не может являться документом, удостоверяющим волеизъявление лица.

Право на выход в настоящее время принадлежит любому участнику, в том числе и последнему. На практике это приводит к большому числу «брошенных» обществ, т. е. обществ, из которых вышли все участники. При отсутствии в обществе участников оно формально перестает отвечать требованиям, предъявляемым Законом к обществу с ограниченной ответственностью: у него больше нет высшего органа — общего собрания участников. Это приводит к невозможности полноценно формировать волю. Из органов управления может сохраниться лишь единоличный исполнительный орган, если он был избран на последнем общем собрании, но по истечении срока его полномочий общество вообще оказывается без органов управления. Нет у такого общества и имущества, ведь после выхода из общества все чистые активы должны быть распределены между вышедшими участниками. Такое общество числится в реестре, но фактически уже не существует. Делался ряд предложений по совершенствованию законодательства в этой части, в том числе предлагалось запретить право на выход последнему участнику. Однако принятие данного предложения привело бы к ситуации, что права участников различались бы по срокам их реализации, и для участника, не успевшего в срок подать заявление о выходе, объем прав был бы меньшим, а объем обязанностей — большим. Такое положение было бы явно несправедливым по отношению к участникам. Поэтому очень удачным, на мой взгляд, является решение, принятое законодателем: не ограничивая права на выход для последнего участника, была введена упрощенная процедура исключения из реестра фактически недействующих юридических лиц без обращения в суд, по решению налоговых органов См.: Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» .

При выходе из общества участник приобретает право требования выплаты действительной стоимости его доли, которая исчисляется как стоимость чистых активов общества, приходящаяся на долю участника. Действительная стоимость доли должна исчисляться именно на момент подачи заявления. Последующее увеличение или уменьшение размера чистых активов не должно влечь изменения подлежащей выплате участнику суммы.

Заключение

Юридические лица являются одной из распространенных тем в цивилистической науке. Особенными организационно-правовыми формами юридических лиц, получивших широкое распространение в современных экономических условиях, являются общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью.